Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2014 по делу n А53-7418/2013. Отменить определение первой инстанции: Направить вопрос на новое рассмотрение (ст.272 АПК)

дополнительного решения и признан договор № 02/12-97 от 31.12.1997 со всеми приложениями, включая изменения от 05.01.1998, дополнения 16.01.1998, 18.01.1998 и 04.08.1998, выполненным по условиям договора лизинга с переходом к государственному предприятию «Молдавская железная дорога» права собственности на 129 контейнер-танков.

Дополнительное решением Окружного экономического суда от 18.01.2007 по делу № 2е-230/2007 было оставлено без изменения решением Экономической апелляционной палаты от 20.03.2007 и заключением Высшей судебной палаты от 05.07.2007.

В заключении от 22.07.2003 Коммерческий окружного суд г. Кишинева указал на то, что договор № 02/12-97 от 31.12.1997 со всеми приложениями, включая изменения от 05.01.1998, дополнения 16.01.1998, 18.01.1998 и 04.08.1998, заключенный между фирмой «NISTAS GmbH» и государственным предприятием «Молдавская железная дорога» считается выполненным с момента полной оплаты предприятием выплат, предусмотренных договором, а именно – 10.07.2003, когда была произведена последняя оплата в сумме 11 938 долларов США.

13.09.2012 между обществом с ограниченной ответственностью «NISTAS GmbH» (цендент) и ООО «ЭС.ЭЙ.Консалт Маркет» (цессионарий) заключен договора уступки права требования № 13/09/2012. В силу пункта 1.1 договора первоначальный кредитор передает при надлежащее ему право требования согласно договору аренды 128 танко-контейнеров № 02/12-97 от 31.12.1997, заключенному между первоначальным кредитором и государственным предприятием «Молдавская железная дорога», надлежащего исполнения должником обязательств по возврату объекта аренды кредитору, а также по возмещению основного долга, неустойки, инфляционных расходов, 3% годовых и убытков за нарушения исполнения обязательств, в том числе и согласно договора поручительства № П/12-4 от 20.06.2000, заключенного между первоначальным кредитором, ООО ТД «Диппродукт» и ТЭП «ЧФМ-Экспедиция», а новый кредитор принимает право требования, принадлежащее первоначальному кредитору по основному договору.

Согласно исковому заявлению заявленная ко взысканию в рамках настоящего дела сумма убытков возникла в связи с тем, что ООО «NISTAS GmbH», полагая что переданные по являющиеся предметом договора лизинга 128 танко-контейнеров подлежат возврату лизингодателю, понес убытки, которые подтверждаются Решением хозяйственного суда г. Киева от 01.04.2010 по делу № 6/847 (том 1 л.д. 45 - 49). Указанным судебным актом установлено, что ООО «NISTAS GmbH» не исполнил принятое на себя по договору аренды от 10.01.2003, заключенному с ООО «Терра» обязательство по поставке танко-контейнеров, в связи с чем с ООО «NISTAS GmbH» в пользу ООО «Терра» взыскано  70 080 000 Евро задолженности, 25 500 грн. Государственной пошлины, 118 грн. расходов на информационно-техническое обслуживание судебного процесса.

18.06.2012 ООО «NISTAS GmbH» и ООО «Терра» заключили мировое соглашение о том, что ООО «NISTAS GmbH» произведет оплату взысканных решением хозяйственного суда г. Киева от 01.04.2010 по делу № 6/847 сумм не позднее 31.12.2012.

Указывая на то, что право требования убытков было передано истцу по договору уступки права требования № 13/09/2012 от 13.09.2012, истец обратился в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к Государственному предприятию «Железная дорога Молдовы», обществу с ограниченной ответственностью Торговый Дом «Диппродукт» о солидарном взыскании с Государственного предприятия «Железная дорога Молдовы», общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом «Диппродукт» убытков в размере 313 900 рублей, взыскании с Государственного предприятия «Железная дорога Молдовы» 2 815 113 000 рублей.

Суд первой инстанции установив, что требования истца к солидарным ответчикам в рамках настоящего дела вытекают из основного обязательства - договора аренды от 31.12.1997, содержащего условие о договорной подсудности в суде города Франкфурт-на-Майне Германия в соответствии с законодательством Германии (пункт 9.2 дополнительного соглашения к договору от 18.01.1998), пришел к выводу о том, что настоящее дело не подлежит рассмотрению в арбитражных судах Российской Федерации, в связи с чем на основании п. 1 ч. 1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации прекратил производство по делу.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии со статьей 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Из  пунктов 1.1, 3.1, 4.1 договора поручительства № П/12-4 от 20.06.2000 следует, что поручитель поручился перед предприятием «ЧФМ - Экспедиция» по договору аренды 128 танк-контейнеров № 02/12-97 от 31.12.1997 в сумме равной 10 000 (десять тысяч) долларов США, относительно возмещения основного долга, неустойки, возмещения убытков и возвращения 128 танк-контейнеров лизингодателю.

Требования истца в рамках настоящего дела мотивированы наличием убытков в связи с неисполнением государственным предприятием «Молдавская железная дорога» обязательств по договору аренды 128 танко-контейнеров № 02/12-97 от 31.12.1997 (с последующими изменениями к нему), что входит в объем принятой на себя по договору поручения поручителем ответственности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Условиями договора поручительства предусмотрена солидарная ответственность поручителя с должником перед кредитором (пункт 3.1 договора поручительства).

В пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" разъяснено, что при рассмотрении споров между кредитором, должником и поручителем, несущим солидарную ответственность с должником, судам следует исходить из того, что кредитор вправе предъявить иски одновременно к должнику и поручителю; только к должнику или только к поручителю.

Из указанных разъяснений следует, что в данном случае истец обладает правом на обращение с иском одновременно к должнику и поручителю.

Из материалов дела следует, что трехсторонним договором между ООО «NISTAS GmbH» (кредитор), ООО Торговый Дом «Диппродукт» (поручитель) и ТЭП «ЧМФ - Экспедиция» поручительства № П/12-4 от 20.06.2000 стороны согласовали, что споры по данному договору решаются в судебном порядке в арбитражных судах Российской Федерации в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (пункт 7.3 договора).

Из материалов дела усматривается, что ответчик – государственное предприятие «Железная дорога Молдовы» является иностранной организацией.

Арбитражные суды Российской Федерации рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, в случаях, предусмотренных нормами раздела V «Производство по делам с участием иностранных лиц» Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 249 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если стороны, хотя бы одна из которых является иностранным лицом, заключили соглашение, в котором определили, что арбитражный суд в Российской Федерации обладает компетенцией по рассмотрению возникшего или могущего возникнуть спора, связанного с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, арбитражный суд в Российской Федерации будет обладать исключительной компетенцией по рассмотрению данного спора при условии, что такое соглашение не изменяет исключительную компетенцию иностранного суда. Соглашение об определении компетенции должно быть заключено в письменной форме.

Исходя из положений статей 37 и 249 АПК РФ стороны вправе договориться о рассмотрении дела в арбитражном суде на основании заключенного между ними пророгационного соглашения (соглашения о подсудности). Также согласно статье 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

Таким образом ООО «NISTAS GmbH» (правопредшественник истца), ООО Торговый Дом «Диппродукт» (поручитель) и – государственное предприятие «Железная дорога Молдовы» реализовали гарантированное Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации право на выбор компетентного суда, заключив на основе статьи 249 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пророгационное соглашение об избрании арбитражного суда Российской Федерации в качестве компетентного суда в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к неверному выводу о том, что настоящее дело не подлежит рассмотрению в арбитражных судах Российской Федерации, лишив истца права на обращение с иском о взыскании убытков с поручителя, несущего солидарную ответственность с должником государственным предприятием «Железная дорога Молдовы», неисполнение обязательства которым по договору аренды 128 танко-контейнеров № 02/12-97 от 31.12.1997 (с последующими изменениями), явилось, по мнению истца основанием для обращения его с иском о взыскании убытков в рамках настоящего делу.

Суду первой инстанции следует дать оценку представленному в материалы дела решению Верховного Земельного суда города Франкфурт-на-Майне от 29.10.2008 № 17U128/08 (том 2 л.д. 74 – 88) по иску ООО «NISTAS GmbH» к государственному предприятию «Железная дорога Молдовы» по возврату 128 танк-контейнеров и взыскании упущенной выгоды или ущерба, причиненного незаконным использованием танкер-контейнера после окончания договора аренды; а также доводам представителя государственного предприятия «Железная дорога Молдовы» о фальсификации дополнения к договору аренды с правом выкупа 18 танк-контейнеров № 02/12-97 от 31.12.1997, изменением к нему от 05.01.1998 и дополнением к нему от 05.01.1998, заключенного сторонами 20.06.2000; соглашения от 20.06.2000 к договору № 02/12-97 от 31.12.1997, договора поручительства от 20.06.2000 №П/12-4.

Заявленное представителем государственного предприятия «Железная дорога Молдовы» ходатайство о фальсификации доказательств подлежит рассмотрению при рассмотрении искового заявления по существу.

В пункте 36 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указано, что при рассмотрении жалоб на определения суда первой инстанции суд апелляционной инстанции вправе направить конкретный вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции (пункт 2 части 4 статьи 272 АПК РФ).

Применяя данную норму, следует иметь в виду, что на новое рассмотрение могут быть направлены вопросы, разрешение которых относится к ведению суда первой инстанции и которые суд по существу не рассматривал по причине необоснованного возврата искового заявления, оставления заявления без рассмотрения, прекращения производства по делу или отказа в пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, тогда как в полномочия суда апелляционной инстанции входит повторное рассмотрение дела.

В этих случаях, поскольку суд первой инстанции не рассматривал вопросы по существу и не устанавливал обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, суд апелляционной инстанции не имеет возможности осуществить повторное рассмотрение дела, как этого требует часть 1 статьи 268 АПК РФ.

При изложенных выше фактических обстоятельствах, обжалуемое определение Арбитражного суда Ростовской области от 25 ноября 2013 года по делу № А53-7418/2013 не может быть признано законным и обоснованным, в связи с чем подлежит отмене, а дело - передаче на рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 25 ноября 2013 года по делу № А53-7418/2013 отменить.

Направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           И.В. Пономарева

Судьи                                                                                             В.В. Ванин

Б.Т. Чотчаев