Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.04.2014 по делу n А53-28062/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-28062/2013

24 апреля 2014 года                                                                           15АП-3162/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 апреля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи  Гуденица Т.Г.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от ООО «Дон»: Островская Татьяна Григорьевна, паспорт, по доверенности от 01.01.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Дон»

на решение  Арбитражного суда Ростовской области от 13.02.2014 по делу № А53-28062/2013, принятое судьей Чернышевой И.В.

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Ростовской области

о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Дон» к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Ростовской области (далее - Управление, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Дон» (далее - ООО «Дон», общество) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 13.02.2014 заявленные требования удовлетворены. Общество привлечено к административной ответственности с виде предупреждения. Судебный акт мотивирован тем, что оператор связи ООО «Дон» не в полном объеме осуществляет ограничение и возобновление доступа к информации, распространяемой посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в порядке, установленном законом № 149 -ФЗ, чем нарушает п. 5 ст. 46 закона № 126-ФЗ «О связи», пп. «а» п. 26 Правил оказания телематических услуг связи, пункта 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение и принять новый судебный акт, сославшись на то, что нормы действующего законодательства устанавливают для оператора связи обязанность ограничить доступ к запрещенному интернет-сайту в течение суток с момента внесения его в реестр, однако законодательно не установлена периодичность исполнения обязанности по выгрузке информации из ЕАИС.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель общества в судебном заседании просил отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт по делу, отказав Управлению Роскомнадзора в удовлетворении требований о привлечении общества к административной ответственности.

В судебное заседание не явились представителя управления, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие представителя Управления Роскомнадзора по Ростовской области.

В соответствии со ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 16 час. 00 мин. 17.04.2014. После перерыва судебное заседание продолжено.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителя ООО «Дон», суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, управлением 29.11.2013 в результате проведенного мониторинга было установлено, что ООО «Дон» осуществляет лицензируемый вид деятельности - оказывает телематические услуги связи, на основании лицензии №75753 (т.1,л.д.25-27), выданной Роскомнадзором и не регулярно осуществляет выгрузку информации из ЕАИС в целях ограничения и возобновления доступа к информации, распространяемой информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», дата авторизации - 21.11.2012, количество запросов за весь период 26,2%, количество запросов за последние время - (по состоянию на 29.11.2013) - 20%(т.1,л.д.12-16)

Указанные обстоятельства явились основанием для составления в отношении ООО «Дон» 06.12.2013 протокола № 2013643 (т.1,л.д.8-10) об административном правонарушении по признакам наличия в его действиях состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, с последующим направлением материалов административного дела по подведомственности в арбитражный суд для рассмотрения и принятия по нему решения.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения.

Статья 8 Федерального закона от 04.05.2011 №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» закрепляет, что в перечень лицензионных требований с учетом особенностей осуществления лицензируемого вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности) могут быть включены требования, соблюдение которых является необходимым условием осуществления деятельности

В соответствии с п. 1 ст. 46 Федерального закона РФ от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» оператор связи обязан, в том числе оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи; соблюдать требования, касающиеся организационно-технического взаимодействия с другими сетями связи, пропуска трафика и его маршрутизации и устанавливаемые федеральным органом исполнительной власти в области связи, а также требования к ведению взаиморасчетов и обязательным платежам.

Оказание услуг связи осуществляется на возмездной основе и требует наличия соответствующей лицензии (ст. 29 закона 126-ФЗ).

Согласно пункту 5 статьи 46 закона № 126-ФЗ (п. 5 введен Федеральным законом от 28.07.2012 №139-ФЗ) оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» обязан осуществлять ограничение и возобновление доступа к информации, распространяемой посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в порядке, установленном Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об Информации, информационных технологиях и о защите информации».

На основании части 1 статьи 15.1 Федерального закона №149-ФЗ в целях ограничения доступа к сайтам в сети Интернет, содержащим информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено, создана и ведется единая автоматизированная информационная система «Единый реестр доменных имен, указателей   страниц   сайтов   в   сети   Интернет   и   сетевых   адресов,   позволяющих идентифицировать сайты в сети Интернет, содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено (далее - ЕАИС).

Реестр ведется в соответствии с Правилами создания, формирования ведения ЕАИС, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 26.10.2012 №1101 (далее - Правила ведения ЕАИС).

Согласно пункта 13 Правил ведения ЕАИС перечень доменных имен, указателей страниц сайтов в сети Интернет, а также сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайт в сети Интернет, доступ к которым обязан ограничить оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к сети Интернет, обновляется ежедневно в 9.00 часов и 21.00 час по московскому времени.

В течение суток с момента такого обновления оператор связи обязан ограничить доступ к таким сайтам в сети Интернет.

На основании пункта 16.2 Временного порядка взаимодействия оператора реестра с провайдером хостинга и порядком получения доступа к содержащейся в реестре информации оператором связи, оказывающим услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети Интернет, утвержденного Роскомнадзора 25.10.2012, получение доступа к выгрузке информации из ЕАИС в автоматическом режиме осуществляется посредством обращения к web-сервису, описание которого размещено на сайте в сети Интернет eais.rkn.gov.ru.

Авторизация для использования указанного web-сервиса осуществляется с применением квалифицированной электронной подписи, выданной любым удостоверяющим центром, из числа аккредитованных Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации.

В соответствии с пп. «а» пункта 26 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 № 575, оператор связи обязан, оказывать абоненту и (или) пользователю телематические услуги связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими правилами, лицензией и договором.

На основании п. 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 75753, оператор связи обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи утверждаемыми Правительства Российской Федерации.

Данный пункт лицензии повторяет пункт 5 Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 "Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий", согласно которому лицензионным требованием в области оказания услуг телематической связи является оказание услуг в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Материалами дела об административном правонарушении, в том числе протоколом об административном правонарушении, подтверждается, что оператор связи ООО «Дон» не в полном объеме осуществляет ограничение и возобновление доступа к информации, распространяемой посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в порядке, установленном законом № 149-ФЗ, чем нарушает п. 5 ст. 46 закона № 126-ФЗ «О связи», пп. «а» п. 26 Правил оказания телематических услуг связи, пункта 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией.

Вина общества в совершении правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1. КоАП РФ установлена судом первой инстанции и подтверждается протоколом об административном правонарушении, пояснениями представителя, данными при составлении протокола об административном правонарушении, а также иными доказательствами, собранными по делу.

В силу ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В нарушение ст. 65 АПК РФ обществом в материалы дела не представлено доказательств принятия всех возможных и необходимых мер в целях недопущения совершения правонарушения, а также доказательств наличия обстоятельств, объективно препятствующих надлежащему исполнению публично-правовой обязанности.

Приказом Роскомнадзора № 169 от 21.02.2013 утверждён «Порядок получения доступа к содержащейся в единой автоматизированной  информационной системе «Единый реестр доменных имен, указателей страниц сайтов в сети «Интернет» и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в сети «Интернет», содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено» информации оператором связи, оказывающим услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Порядок устанавливает, что оператору связи обеспечивается в круглосуточном автоматическом режиме выгрузка данных из ЕАИС в целях возможности ограничения доступа к внесённым в реестр интернет-сайтам.

Таким образом, нормы действующего законодательства устанавливают для оператора связи обязанность ограничить доступ к запрещённому интернет-сайту в течение суток с момента его внесения в реестр.

На основании пункта 16.2 Временного порядка взаимодействия оператора реестра с провайдером хостинга и порядком получения доступа к содержащейся в реестре информации оператором связи, оказывающим услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети Интернет, утвержденного Роскомнадзора 25.10.2012, получение доступа к выгрузке информации из ЕАИС в автоматическом режиме осуществляется посредством обращения к web-сервису, описание которого размещено на сайте в сети Интернет eais.rkn.gov.ru.

Управлением 29.11.2013 в результате проведенного мониторинга было установлено, что ООО «Дон» осуществляет лицензируемый вид деятельности - оказывает телематические услуги связи, на основании лицензии №75753 (т.1,л.д.25-27), выданной Роскомнадзором, и не регулярно осуществляет выгрузку информации из ЕАИС в целях ограничения и возобновления доступа к информации, распространяемой в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», дата авторизации - 21.11.2012, количество запросов за весь период 26,2%, количество запросов за последнее время - (по состоянию на 29.11.2013) - 20% (т.1,л.д.12-16)

Таким образом, учитывая что на оператора связи возложена обязанность получать доступ к выгрузке информации из ЕАИС в автоматическом режиме посредством обращения к web-сервису, описание которого размещено на сайте в сети Интернет eais.rkn.gov.ru., количество запросов на уровне 20-26,2% является недостаточным, поскольку в данном случае не подтверждено выполнение оператором публично-правовой обязанности по пресечению доступа на сайты, содержащие запрещенную информацию.

Установленная частью 4 статьи 210 АПК РФ обязанность административного органа по доказыванию обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к