Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2014 по делу n А32-37726/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-37726/2013

28 апреля 2014 года                                                                           15АП-5103/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен  28 апреля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Ванина В.В., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от ответчика: представитель Соломонова Н.М., паспорт, по доверенности от 18.07.2012;

от истца: представитель  Мокрий А.Н., паспорт, по доверенности от 17.12.2013; 

от третьего лица: представитель Халиулина Н.А., паспорт, по доверенности  от 30.12.2013

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А материалы апелляционной жалобы индивидуального предпринимателя Кутовой Олеси Михайловны на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10 февраля 2014 года по делу № А32-37726/2013

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (филиал "Тимашевскэнергосбыт") (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102)

к ответчику: индивидуальному предпринимателю Кутовой Олесе Михайловне (ИНН 235308797093, ОГРНИП 310235323600020)

при участии третьего лица: открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" (филиал "Тимашевскэлектросеть") (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821)

о взыскании 539 173, 72 руб.,

принятое судьей Куликовым О.Б.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Краснодарского края обратилось ОАО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» в лице филиала «Тимашевскэнергосбыт» (далее – компания) с иском индивидуальному предпринимателю Кутовой Олесе Михайловне (далее – предприниматель) о взыскании 539 173 рублей 72 копеек стоимости неучтенного потребления электроэнергии.

Решением суда от 10 февраля 2014 года с индивидуального предпринимателя Кутовой Олеси Михайловны взыскано  в пользу открытого акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» в лице филиала «Тимашевскэнергосбыт» 539 173 рубля 72 копейки стоимости неучтенно потребленной электрической энергии, а также 13 783 рубля 47 копеек расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ИП Кутова Олеся Михайловна обжаловала его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, рассмотреть дело по правилам первой инстанции, с привлечением в дело ответчика и третьего лица – ООО «Деко» в лице директора Погорелова А.В. и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что в разделе акта о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем от 24.04.2013г. «Объяснения потребителя» были взяты пояснения третьего лица – Погорелова А.В., который указал, что пломба на приборе учета сорвана им лично 24.04.2013г. – в дату составления акта, без объяснения причин повреждения пломбы, что является письменным доказательством признания вины третьего лица в совершении противоправного  деяния и причинения ущерба энергоснабжающей организации и потребителю. Погорелов А.В.  является директором ООО «Деко», которое арендовало нежилое помещение. Суд не учел данное обстоятельство и не привлек к участию в деле ООО «Деко» в качестве третьего лица. Акт составлен ненадлежащим образом в отсутствие потребителя и лиц уполномоченных на представление интересов потребителя и не может являться надлежащим доказательством по делу. Расчет стоимости о неучтенном  потреблении электроэнергии необоснован. Судом не истребованы доказательства оплаты ответчиком фактически потребленной электроэнергии, который оплатил за спорный период с 12.08.2012г. по 24.04.2013г. 554 236 руб. 96 коп. Ответчик не был надлежащим образом извещен о времени и месте рассмотрения дела, что является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представленный письменный отзыв судом апелляционной инстанции рассмотрен и приобщен к материалам дела.

Представитель третьего лица возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представленный письменный отзыв судом апелляционной инстанции рассмотрен и приобщен к материалам дела.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыва на нее, выслушав пояснения представителей сторон Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 3 мая 2011 года между компанией (гарантирующий поставщик) и предпринимателем (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 1089 (далее – договор).

В соответствии с пунктом 1.1 договора гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Количество принятой потребителем электроэнергии (мощности) за расчетный период определяется по показаниям расчетных приборов учета, предоставленных гарантирующему поставщику потребителем (пункт 3.1 договора).

При этом, стороны согласовали, что гарантирующий поставщик обязан осуществлять контрольные съемы показаний и технической проверки расчетных средств учета электроэнергии (мощности) потребителя не реже 1 раза в год самостоятельно либо в привлечением сетевой организации, а потребитель в этой связи по условиям договора обязан обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации к средствам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля за соблюдением установленных режимов передачи электроэнергии и заявленной мощности, проведения замеров по определению качества электроэнергии, проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности) на месте их установки (пункты 2.1.5, 2.3.4 договора).

Кроме того, в соответствии с пунктами 2.2.5 и 2.2.6 договора гарантирующий поставщик имеет право самостоятельно либо с привлечением сетевой организации составлять акты о неучтенном потреблении электрической энергии, а на основании составленных актов о неучтенном потреблении производить расчет стоимости выявленного объема безучетного потребления электроэнергии.

24 апреля 2013 года в отношении предпринимателя составлен акт № 18176 о неучтенном потреблении электроэнергии, подписанный как представителями проверяющей организации, так и представителем потребителя (л. д. 24 – 25).

На основании составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии произведен расчет стоимости выявленного объема неучтенного потребления электрической энергии, на основании чего предпринимателю выставлен счет на оплату от 27.06.2013 № 1089 на сумму 539 173 рубля 72 копейки.

Предпринимателем стоимость выявленного объема неучтенного потребления электроэнергии не оплачена.

Компанией в адрес предпринимателя направлялась претензия с требованием об оплате стоимости неучтенного потребления электроэнергии, которая оставлена без исполнения.

Указанные обстоятельства послужили основанием обращения общества в суд с рассматриваемым исковым заявлением.

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Договор, заключенный между сторонами, является договором энергоснабжения, к которому применяются правила, содержащиеся в § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из материалов дела, 24.04.2013 сотрудниками компании выявлен факт неучтенного потребления электрической энергии электрооборудованием предпринимателя (ответчика).

По данному факту представителями проверяющей организации составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем от 24.04.2013 № 18176, подписанный представителями компании и потребителя (Медведевым А.Т.), полномочия которого явствовали из обстановки (статья 182 Гражданского кодекса Российской Федерации). Кроме того, в акте указано, что пломба на приборе учета была сорвана, а арендатор Погорелов А.В. не оказывается от того, что он сорвал пломбу. В акте имеется подпись арендатора.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения), действующими на момент выявления факта неучтенного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений).

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу пункта 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении