Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2014 по делу n А53-31181/2012. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

в случаях, когда они не определены непосредственно самим налоговым законодательством (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2005 № 24-О).

Согласно пункту 1 статьи 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. На основании статьи 493 ГК РФ договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Из пункта 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» следует, что при квалификации правоотношений участников спора судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа. В случае если товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (§ 2 главы 30 ГК РФ). Согласно ГОСТ Р 51303-99 оптовой торговлей признается торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием.

Толкование статей 346.26, 346.27 Кодекса позволяет сделать вывод о том, что к розничной торговле в целях главы 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами, как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от категории покупателей (физическим или юридическим лицам), которым реализуются эти товары.

Исследовав представленные в материалы дела документы, судебная коллегия пришла к выводу, что реализация товаров по следующим сделкам подлежит отнесению к режиму оптовой торговли:

ГБОУ СПО Ростовской области «ВТИТБиД»: договор № 62 от 14.07.2009, спецификация к договору № 62 от 14.07.2009, протокол № 79 от 13.07.2009 заседания комиссии заказчика, журнал операций № 4 расчетов с поставщиками и подрядчиками за июнь 2010 года, книга покупок за счет внебюджетных средств за 2010 год, счет-фактура № 36 от 20.07.2009, товарная накладная № 46 от 20.07.2009, счет № 58 от 14.07.2009, платежное поручение № 577 от 20.07.2009, книга покупок за счет внебюджетных средств за 2009 год; договор № 61 от 14.07.2009, спецификация к договору № 61 от 14.07.2009, протокол № 78 от 13.07.2009 заседания комиссии заказчика, выписка из лицевого счета получателя бюджетных средств № 03582002800 от 20.07.2009, счет-фактура № 37 от 20.07.2009, товарная накладная № 47 от 20.07.2009, счет № 57 от 14.07.2009, платежное поручение № 576 от 20.07.2009, журнал операций № 4 расчетов с поставщиками и подрядчиками за июль 2009 года, журнал операций № 7 по выбытию и перемещению нефинансовых активов за июль 2009 года; договор № 70 от 07.06.2010, спецификация к договору № 70 от 07.06.2010, протокол № 111 от 07.06.2010 заседания комиссии заказчика, счет № 59 от 07.06.2010, счет-фактура № 26 от 07.06.2010, товарная накладная № 31 от 07.06.2010, платежное поручение № 13774 от 08.06.2010, выписка из лицевого счета получателя бюджетных средств № 03582002800 от 08.06.2010, журнал операций № 7 по выбытию и перемещению нефинансовых активов за июнь 2010 года, инвентарная карточка учета основных средств № 10111366 от 31.07.2009, инвентарная карточка учета основных средств № 10111367 от 31.07.2009, инвентарная карточка учета основных средств № 10111520 от 30.06.2010;

ФГБОУДПО «ВУЦ ФПС»: договор поставки № П-53 от 01.03.2011, выписка из лицевого счета от 11.03.2010, выписка из лицевого счета от 24.03.2010, платежное поручение № 6982 от 10.03.2010, счет № 19 от 04.03.2010, платежное поручение № 9159 от 23.03.2010, товарная накладная № 9 от 22.03.2010, счет-фактура № 7 от 22.03.2010, акт № 24 от 22.03.2010 о приеме-передаче объекта основных средств, акт № 23 от 22.03.2010 о приеме-передаче объекта основных средств, акт № 22 от 22.03.2010 о приеме-передаче объекта основных средств, акт № 25 от 22.03.2010 о приеме-передаче объекта основных средств;

ООО МК «Медсанчасть»: договор поставки № 65 от 11.06.2008, спецификация № 2 к договору № 65 от 11.06.2008, товарная накладная № 9 от 09.04.2009, счет-фактура № 8 от 09.04.2009, служебная записка № 2000000005 от 06.01.2009 на безналичный платеж в рублях в счет бюджета за апрель 2009 года, выписка банка за 08.04.2009, платежное поручение № 102 от 07.04.2009, приходный ордер № 2000018301 от 09.04.2009, смета формирования стоимости основного средства за апрель 2009 года, оборотно-сальдовая ведомость по счету 01 за апрель 2009 год, акт № 5 от 13.04.2009 о приеме-передаче объекта основных средств, оборотно-сальдовая ведомость по счету 60 за апрель 2009 года, требование-накладная № 1000193630 от 13.04.2009;

ГКОУ РО ОШИСОО п. Виноградного Волгодонского района: договор № 22 от 11.10.2010, счет-фактура № 71 от 20.11.2010, товарная накладная № 97 от 20.11.2010, товарно-транспортная накладная № 98 от 20.11.2010, счет № 144 от 11.10.2010, платежное поручение № 28074 от 11.11.2010;

ГБОУНПО РО Профессиональное училище № 69: договор № 309 от 30.07.2010, спецификация к договору № 309 от 30.07.2010, товарная накладная № 86 от 10.08.2010, счет-фактура № 61 от 10.08.2010, счет № 112 от 30.07.2010, выписка из лицевого счета получателя бюджетных средств № 03582002760 за 12.08.2010, заявка на кассовый расход № 0000000516 от 12.08.2010, платежное поручение № 19588 от 12.08.2010, справка к документу «Поступление ОС, НМА, НПА» № 2 за 10.08.2010, книга покупок за август 2010 года;

Волгодонский институт (филиал) ЮФУ: договор № 13 от 10.08.2010, счет-фактура № 60 от 10.08.2010, товарная накладная № 85 от 10.08.2010, счет № 122 от 10.08.2010, квитанция к акту выполненных работ по монтажу и пуско-наладке оборудования № 1266-10 от 16.08.2010, платежное поручение № 513 от 10.08.2010, платежное поручение № 522 от 16.08.2010, платежное поручение № 521 от 16.08.2010, книга покупок за август 2010 года, акт о приеме (поступлении) оборудования № РОГ00000068 от 10.08.2010, принятие к учету ОС РОГ00000002 от 10.08.2010;

Волгодонская городская дума: договор поставки товара № 10 от 30.08.2008, спецификация к договору № 10 от 30.08.2008, товарная накладная № 7 от 01.02.2008, платежное поручение № 124 от 04.02.2008, выписка из лицевого счета получателя средств федерального бюджета № 33901040660 от 04.02.2008, договор поставки товара № 12 от 14.02.2008, спецификация к договору № 12 от 14.02.2008, товарная накладная № 12 от 18.02.2008, платежное поручение № 167 от 20.02.2008, выписка из лицевого счета получателя средств федерального бюджета № 03901040660 от 20.02.2008, приложение к выписке из лицевого счета получателя средств федерального бюджета № 03901040660 от 20.02.2008; договор поставки товара № 14 от 11.02.2010, спецификация к договору № 14 от 11.02.2010, товарная накладная № 4 от 11.02.2010, счет-фактура № 4 от 11.02.2010, платежное поручение № 13992 от 18.02.2010, выписка из лицевого счета получателя бюджетных средств № 03583105770 от 18.02.2010, акт № 5 от 11.02.2010 о приеме-передаче объекта основных средств;

Отдел ЗАГС Администрации г. Волгодонска: договор № 51 на приобретение, поставку и установку (монтаж) кондиционера (сплит-системы) от 10.12.2010, спецификация к договору № 51 от 10.12.2010, товарная накладная № 105 от 11.12.2010, счет-фактура № 76 от 11.12.2010, заявка на кассовый расход № 540 от 14.12.2010, платежное поручение № 152472 от 14.12.2010, выписка из лицевого счета получателя бюджетных средств № 03583106860 от 14.12.2010, журнал операций № 2 с безналичными денежными средствами за декабрь 2010 года, журнал операций № 4 расчетов с поставщиками и подрядчиками за декабрь 2010 года, журнал операций № 7 по выбытию и перемещению нефинансовых активов за декабрь 2010 года.

Реализация товаров названным контрагентам осуществлялась на основании договоров, которые содержат признаки договора поставки, предусмотренные статьей 506 ГК РФ, в частности: по условиям договоров предприниматель обязан поставить покупателям товар в обусловленный срок, установлены сроки оплаты за полученный товар, предусмотрена ответственность за нарушение сроков поставок, а также за нарушение сроков оплаты, ряд договоров содержит условие о том, что поставщик доставляет товар до места нахождения заказчика, в других указано, что доставка товара осуществляется по договоренности: реализация товара осуществлялась с оформлением соответствующих первичных документов в режиме оптовой торговли – счетов-фактур, накладных.

Таким образом, приведенные сделки обоснованно квалифицированы налоговой инспекцией как оптовая торговля.

В отношении реализации товаров по государственным/муниципальным контрактам установлено, что предпринимателем был реализован товар следующим контрагентам:

МОУ Гимназия № 5: муниципальный контракт № 40 от 11.05.2010, спецификация к контракту № 40 от 11.05.2010, товарная накладная № 63 от 15.06.2010, платежное поручение № 98881 от 18.08.2010;

МОУДОД Детская школа искусств: муниципальный контракт № 81 от 10.12.2009, спецификация к муниципальному контракту № 81 от 10.12.2009, товарная накладная № 68 от 10.12.2009, счет-фактура № 54 от 10.12.2009, счет № 93 от 10.12.2009, платежное поручение № 97847 от 24.12.2009, книга покупок за 2007 – 2010 годы, журнал регистрации кассовых заявок за 2009 год, журнал операций расчетов с поставщиками и подрядчиками за декабрь 2009 года, свод операций по расчетам с поставщиками и подрядчиками за декабрь 2009 года, ведомость по основным средствам от 01.11.2011;

Финансовое управление города Волгодонска: муниципальный контракт № 45 от 14.12.2010, муниципальный контракт № 43 от 13.12.2010, договор № 37 от 03.12.2009, товарная накладная № 67 от 04.12.2009, счет-фактура № 53 от 04.12.2009, платежное поручение № 88551 от 08.12.2009, журнал операций № 7 по выбытию и перемещению нефинансовых активов за декабрь 2009 года, товарная накладная № 106 от 16.12.2010, счет-фактура № 77 от 16.12.2010, платежное поручение № 157688 от 21.12.2010, товарная накладная № 107 от 16.12.2010, счет-фактура № 78 от 16.12.2010, платежное поручение № 157689 от 21.12.2010, журнал операций № 7 по выбытию и перемещению нефинансовых активов за декабрь 2010 года;

МОУ «Нижнегнутовская средняя общеобразовательная школа»: договор № 12 на выполнение заказа для государственных нужд от 22.12.2009, спецификация к договору № 12 от 22.12.2009, счет-фактура № 56 от 22.12.2009, товарная накладная № 71 от 22.12.2009, платежное поручение № 21455 от 28.12.2009;

МОУДОД Детская художественная школа: муниципальный контракт № 65 от 01.06.2010, спецификация к муниципальному контракту № 65 от 01.06.2010, счет № 50 от 01.06.2010, платежное поручение № 67253 от 03.06.2010, товарная накладная № 30 от 04.06.2010, счет-фактура № 25 от 04.06.2010, справка к документу «Поступление ОС, НМА, НПА» № 2 от 04.06.2010.

Доводы апелляционной жалобы о том, что реализация товара по муниципальным контрактам не может относиться к оптовой торговле, подлежат отклонению, исходя из следующего.

Анализ положений подпунктов 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 и статьи 346.27 НК РФ, статьи 506, пункта 1 статьи 525 и пункта 1 статьи 527 ГК РФ позволяет прийти к выводу о том, что предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров на основе государственного/муниципального контракта на поставку товаров государственным учреждениям, не относится к розничной торговле и, соответственно, не подлежит налогообложению ЕНВД, а должна облагаться в рамках иных режимов налогообложения.

Реализация предпринимателем товаров бюджетным учреждениям осуществлялась по муниципальным контрактам. По условиям контрактов предприниматель обязался поставить покупателям товар в согласованном ассортименте, установленном спецификацией, за безналичный расчет, предусмотрена отсрочка платежа, то есть товар оплачивается не в момент его приобретения, что не характерно для розничной купли-продажи.

Доводы апелляционной жалобы в этой части основаны на неверном толковании закона. Действительно, при квалификации сделки в качестве оптовой или розничной также имеет значение цели приобретения товара. Вместе с тем, согласно постановлению Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.).

Таким образом, фактически отношения между предпринимателем и бюджетными учреждениями содержали существенные условия договора поставки, а не розничной купли-продажи, в связи с чем такая продажа товаров не является розничной торговлей и не подлежит обложению ЕНВД. То обстоятельство, что договоры поставки заключены предпринимателем с некоммерческими организациями, правового значения не имеет.

Признав неправомерным применение специального режима налогообложения в виде ЕНВД, налоговая инспекция обоснованно начислила предпринимателю налоги по общей системе налогообложения.

Судебная коллегия полагает доводы жалобы обоснованными в отношении остальной реализации товаров, а именно:

ВИС ГОУ ВПО «ЮРГКЭС»: акт о приеме-передаче объекта основных средств № 298 от 04.12.2009, акт о приеме-передаче объекта основных средств № 299 от 04.12.2009, акт о приеме-передаче объекта основных средств № 300 от 04.12.2009, инвентарная карточка учета основных средств № 040184 от 25.11.2011, инвентарная карточка учета основных средств № 040185 от 25.11.2011, инвентарная карточка учета основных средств № 040186 от 25.11.2011, инвентарная карточка учета основных средств № 040187 от 25.11.2011, инвентарная карточка учета основных средств № 040188 от 25.11.2011, выписка из лицевого счета получателя бюджетных средств № 03581677490 от 13.04.2010, счет № 26 от 12.04.2010, счет-фактура № 11 от 12.04.2010, товарная накладная № 14 от 12.04.2010, акт о приеме-передаче объекта основных средств № 32 от 12.04.2010, инвентарная карточка учета основных средств № 040206 от 25.11.2011, книга покупок за апрель 2010 года, журнал учета полученных счетов-фактур за апрель 2010 года, счет № 39 от 11.05.2010, счет-фактура № 17 от 11.05.2010, товарная накладная № 20 от 11.05.2010, приходный ордер № 130 от 11.05.2010, книга покупок за май 2010 года, журнал учета полученных счетов-фактур за май 2010 года, выписка из лицевого счета получателя бюджетных средств № 03581677490 от 2.05.2010, счет № 163 от 16.12.2010, счет-фактура № 82 от 16.12.2010,