Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2008 по делу n А53-12607/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Шверов Игорь Александрович, согласно списку владельцев ценных бумаг по состоянию на 03.04.2007 (т.1, л.д. 20-21) является владельцем 440 акций ОАО «Новочеркасскгоргаз».

В соответствии с протоколом № 14 внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Новочеркасскгоргаз» от 20.09.2005 решением внеочередного общего собрания акционеров была одобрена сделка с заинтересованностью по передаче в аренду ОАО «Ростовоблгаз» газораспределительных систем общества, общей балансовой стоимостью 69 127 200 рублей (т.1, л.д. 13-15). Согласно протоколу № 14 в общем собрании акционеров ОАО «Новочеркасскгоргаз» приняли участие акционеры, владеющие в совокупностью 76,6 % акций общества в силу чего общее собрание было правомочно рассматривать и принимать решения по всем вопросам повестки дня.

В силу пункта 1.1 договора № 01/206/281/05 аренды с предоставлением услуг по технической эксплуатации от 27.09.2005 (т., л.д. 8-11) ОАО «Новочеркасскгоргаз» (арендодателем) за плату во временное владение и пользование были предоставлены ОАО «Ростовоблгаз» (арендатору) объекты газового хозяйства. Арендодатель также обязался оказывать своими силами услуги по технической эксплуатации данных объектов.

Из текста договора № 01/206/281/05 аренды с предоставлением услуг по технической эксплуатации следует, что он был подписан с протоколом разногласий (т.1, л.д.11). В соответствии с протоколом разногласий к договору аренды № 01/206/281/05 (т.1, л.д. 12), указанный договор был дополнен пунктом 1.6, а пункты 5.1 и 7.1 изложены в новой редакции. Какого-либо иного текста протокола разногласий отличающегося по содержанию от протокола разногласий, приобщенного к материалам дела, стороны не представили.

Договор аренды, в соответствии с пунктом 7.1 вступает в силу с 01.01.2006 и действует в течении 360 дней.

Согласно пункту 5.1 вышеуказанного договора (в редакции протокола разногласий) арендатор осуществляет ежемесячные арендные платежи за пользование имуществом в следующем размере: 285 рублей 77 копеек, включая НДС, за 1000 куб.м. природного газа транспортированного населению, 127 рублей 01 копейка, включая НДС, за 1000 куб.м. природного газа транспортированного 1 группе потребителей, 179 рублей 93 копейки, включая НДС, за 1000 куб.м. природного газа транспортированного 2 группе потребителей, 243 рубля 43 копейки, включая НДС, за 1000 куб.м. природного газа транспортированного 3 группе потребителей.

Пунктами 5.2, 5.2.1 договора аренды установлено, что размер арендной платы может быть пересмотрен по отдельному письменному соглашению сторон в случае утверждения Федеральной службой по тарифам нового тарифа для Арендатора на транспортировку газа.

Дополнительное соглашение № 1 от 21.04.2006 полностью повторяет текст пунктов 1.6 и 5.1 договора аренды от 27.09.2005 подписанного ОАО «Новочеркасскгоргаз» и ОАО «Ростовоблгаз» в редакции протокола разногласий, в силу чего не вносит изменений или дополнений в ранее заключенный между сторонами договор аренды ОАО «Новочеркасскгоргаз».

Приказом Федеральной службы по тарифам от 20 декабря 2005 г. N 694-э/1 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ОАО «Ростовоблгаз» и ОАО «Каменскгаз» были утверждены и введены в действие с 01.01.2006 дифференцированные по группам потребителей тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ОАО «Ростовоблгаз» и ОАО «Каменскгаз» (т.1, л.д. 93). В связи с чем, дополнительным соглашением № 2 от 21.04.2006 пункт 5.1 договора аренды от 27.09.2005 был изложен в следующей редакции: «арендатор осуществляет ежемесячные арендные платежи за пользование имуществом в следующем размере: - 108 рублей 42 копейки, включая НДС, за 1000 м3 природного газа транспортированного населению с использованием имущества; 108 рублей 43 копейки, включая НДС, за 1000 м3 природного газа транспортированного 1 группе потребителей с использованием имущества, 108 рублей 43 копейки, включая НДС, за 1000 м3 природного газа транспортированного 2 группе потребителей с использованием имущества, 108 рублей 43 копейки, включая НДС, за 1000 м3 природного газа транспортированного 3 группе потребителей с использованием имущества».

Согласно пункту 4 статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях: если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет 2 и более процентов стоимости активов общества; если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции; если сделка является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом. В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность согласно пункту 6 статьи 83 указанного Федерального закона, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Арендатор, в силу требований 4.3.3 договора аренды от 27.09.2005 и пункта 1 статьи 614 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату).

В пункте 2 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом, либо в установленном законом порядке.

Согласно статье 614 Гражданского кодекса Российской Федерации, порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. Если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год. При применении пункта 3 статьи 614 Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции исходит из того, что в течение года должно оставаться неизменным условие договора, предусматривающее твердый размер арендной платы либо порядок (механизм) ее исчисления. Таким образом, в качестве цены сделки, в договоре может быть указана твердая денежная сумма или механизм определения арендной платы.

Пунктами 5.2., 5.2.1 договора аренды от 27.09.2005 установлен механизм определения размера ежемесячных арендных платежей в зависимости от тарифов на транспортировку газа, утверждаемых Федеральной службой по тарифам для ОАО «Ростовоблгаз» (арендатора). Оформление соглашений, предусмотренных п. 5.1 договора в случае изменения действующих тарифов на транспортировку газа, не является изменением цены договора аренды и требует одобрения общим собранием акционеров

Пункт 5.1 указанного договора в таком случае является фактическим выражением размера арендной платы с учетом

При рассмотрении спора суд установил, что решение внеочередного общего собрания акционеров от 20.09.2005 оформлено в соответствии с требованиями пункта 6 статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах», содержит сведения о заинтересованном лице, проекте договора аренды, балансовой стоимости передаваемого в аренду имущества, предмете сделки, сроке аренды. Указанное решение в установленном законом порядке не оспорено.

В виду того, что 20 декабря 2005 года Приказом № 694-э/1 Федеральной службы по тарифам были утверждены новые тарифы на транспортировку газа для ОАО «Ростовоблгаз» арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что дополнительное соглашение № 2 от 21.04.2006 было заключено в соответствии требованиями статей 423 и 614 Гражданского кодекса Российской Федерации, в виду того, что стороны предусмотрели возможность изменения размера арендной платы в случае изменения тарифов на транспортировку газа для ОАО «Ростовоблгаз». Кроме того, учитывая тот факт, что внеочередным общим собранием акционеров 20.09.2005 года был одобрен механизм определения арендных платежей (пункты 5.2, 5.2.1 договора аренды), который не был изменен дополнительными соглашениями №№ 1 и 2, суд апелляционной инстанции полагает, что изменения фактического размера арендных платежей, в связи с изменением тарифа на транспортировку газа не требовало дополнительного одобрения общим собранием акционеров, в виду чего суд находит необоснованными доводы апелляционной жалобы об отсутствии одобрения дополнительных соглашений №№ 1 и 2 от 21.04.2006.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 425 Гражданского Кодекса Российской Федерации договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к отношениям, возникшим до заключения договора. Это правило распространяется и на случаи, когда стороны изменяют условия договора. Согласно статье 453 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора. Принимая во внимание тот факт, что пункт 3 дополнительного соглашения № 1 от 21.04.2006 распространил его действие на период с 01.01.2006 по 31.03.2006, а пункт 3 дополнительного соглашения № 2 от 21.04.2006 указал, что соглашение вступает в силу с 01.04.2006 года арбитражный суд апелляционной инстанции отклоняет доводы апелляционной жалобы о невозможности вступления в силу дополнительных соглашений №№ 1 и 2 от 21.04.2006 ранее их подписания.

По общему правилу, предусмотренному частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обращение в арбитражный суд должно быть обусловлено необходимостью защиты нарушенных прав и законных интересов. Применительно к корпоративным спорам необходимо также учитывать, что иски, заявленные акционерами, в том числе о признании недействительным сделок, заключенных акционерным обществом, могут быть удовлетворены только при доказанности нарушения субъективных прав и законных интересов истцов именно как акционеров конкретного общества, на что специально обращено внимание в абзаце 2 пункта 38 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.03 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

Представленный истцом расчет размера убытков, причиненных всем акционерам общества, а также причиненных акционеру Шверову И.А. (т.1, л.д. 18) не может арбитражным судом не может служить доказательством нарушения прав и законных интересов истца, как акционера ОАО «Новочеркасскгоргаз» по следующим основаниям.

В силу пункта 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками следует понимать расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Между тем, в соответствии с пунктами 1 - 3 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества. Пунктом 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что при отсутствии решения общего собрания акционеров об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры - требовать их выплаты.

Учитывая указанные законодательные требования, недополученная арендная плата по договору аренды от 27.09.2005 не может рассматриваться судом в качестве причиненных акционерам ОАО «Новочеркасскгоргаз» убытков.

В пункте 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.06.2007 N 40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» указано, что условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционерного общества или акционеров в результате ее совершения. Доказательства отсутствия неблагоприятных последствий представляются ответчиком. При этом исследуется, какие цели преследовали стороны при совершении сделки, было ли у них намерение ущемить интересы акционеров, повлекла ли сделка убытки для общества, не являлось ли ее совершение способом предотвращения еще больших убытков.

В соответствии с пояснительной запиской к годовому отчету за 2006 год (период действия договора аренды № 01/206/281/05 от 27.09.2005) по ОАО «Новочеркасскгоргаз» (т.1, л.д. 38-42) по сравнению с 2005 годом в отчетном периоде произошло увеличение доходов (выручки) от реализации товаров, продукции, работ и услуг на 169 634 000 рублей. Доход от транспортировки природного газа в системе Единого тарифа Ростовской области (следствие заключения договора аренды с между ОАО «Новочеркасскгоргаз» и ОАО «Ростовоблгаз») составил 137 539 850 рублей. Более того, из пояснений сторон следует, что акционеры ОАО «Новочеркасскгоргаз» в 2006 году впервые получили дивиденды по акциям общества. Таким образом, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что оспариваемая сделка не повлекла за собой неблагоприятных последствий, в виду чего заявителю жалобы правомерно было отказано в удовлетворении исковых требований.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью,