Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2009 по делу n А32-3999/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

что важной особенностью АСР «PETER-SERVICE ITC»  является возможность проведения расчетов и формирования счетов (расчетного цикла) за любой произвольный период времени. Временной интервал проведения цикла и условия, по которым будут произведены расчеты, определяются пользователем (п.1.3.8. ТУ5000-571-04604025-2006. с. 15).

Принимая во внимание изложенное, суд правомерно принял  показания сертифицированной АСР «PETER-SERVICE ITC»  за период с 1 января 2007 года по 15 августа 2007 года, как объективные доказательства объема оказанных ответчику услуг по пропуску трафика.

Показания АСР «PETER-SERVICE ITC», представленные истцом и подтверждающие объем потребленных ответчиком услуг, а также разрешения на эксплуатацию сооружений связи, выданные Управлением Россвязьнадзора по Краснодарскому краю (от 21.12.2005 г. № 23-21429-1098) и Управлением Россвязьохранкультуры по Краснодарскому краю (от 26.02.2007 г. № 23-47422-2513 и от 31.10.2007 г. № 23-47422-3399), опровергают доводы ответчика об отсутствии присоединения сети электросвязи ответчика к сети электросвязи истца и доводы ответчика о том, что ответчик не имел технической возможности получать услуги инициирования вызова.

Отсутствие присоединения сети электросвязи ответчика к сети электросвязи истца лишило бы истца возможности осуществить первичный учет услуг по пропуску трафика, что опровергается материалами судебного дела.

Стоимость услуг инициирования вызова, потребленных и не оплаченных ответчиком, рассчитана истцом с учетом указанных выше объемов, выраженных в минутах, и исходя из тарифов на услуги по пропуску трафика, применяемых истцом на следующих основаниях.

Согласно части 1 статьи 19 ФЗ «О связи» потребителями услуг присоединения и услуг по пропуску трафика являются операторы связи.

В соответствии с п. 2 ст. 426 ГК РФ цена товара, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Аналогичная норма закреплена также в абзаце втором пункта 1 статьи 19 ФЗ «О связи»: оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, в целях обеспечения недискриминационного доступа на рынок услуг связи в сходных обстоятельствах обязан устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги.

Согласно части 1 статьи 424 ГК РФ в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Статьей 20 Ф3 «О связи» предусмотрено, что цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами связи, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, подлежат государственному регулированию.

В соответствии с пунктом 3 «Правил государственного регулирования цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования», утвержденных  Постановлением Правительства РФ от 19.10.2005 г. № 627, государственное регулирование цен на вышеуказанные услуги осуществляет Федеральная служба по надзору в сфере связи (в настоящее время с учетом редакции Постановления Правительства РФ от 14.11.2007г. № 776 государственное регулирование соответствующих цен осуществляет Федеральное агентство связи) путем установления предельных (максимальных и (или) минимальных) цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.

Приказом от 19.06.2006 г. № 51 Федеральной службы по надзору в сфере связи установлены действующие с 01.07.2006 г. предельные цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика в телефонной сети общего пользования, оказываемые ОАО и право истца самостоятельно формировать экономические условия присоединения в соответствии с установленными Федеральной службой по надзору в сфере связи предельными ценами на вышеуказанные услуги.

Приказ опубликован на официальном сайте указанного государственного органа (информационном портале Министерства информационных технологий и связи РФ в сети Интернет по адресу:      

http://www.minsvyaz.ru/ministry/documents/1496/2444.shtml).

На основании указанного выше приказа и в соответствии с требованиями ст. 19 ФЗ «О связи» приказом ОАО «ЮТК» от 29.06.2006 г. № 143-П и приказом филиала «Кубаньэлектросвязь» от 29.06.2006 г. № 278 с 01.07.2006 г. были утверждены и введены в действие единые для всех операторов связи присоединяемых (присоединенных) к сети связи ОАО «ЮТК», в том числе на территории Краснодарского края, тарифы на услуги присоединения и пропуска трафика, которые опубликованы в «Российской газете» от 06.07.2006 г.

Тарификация и расчет стоимости оказанных ответчику услуг по пропуску трафика велись истцом в соответствии с «Правилами применения автоматизированных систем расчетов», утвержденными Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 02.07.2007г. № 73.

Согласно «Условиям присоединения сетей электросвязи операторов связи к сети электросвязи ОАО «ЮТК» (п. 4 Примечаний к «Общим экономическим условиям присоединения»), опубликованным в Российской газете от 06.04.2006 и размещенным на официальном сайте ОАО «ЮТК» по адресу: http://www.stcompany.ru/press/news, при оказании услуг по пропуску трафика тарификация осуществляется на посекундной основе с 1-й секунды после ответа вызываемого пользователя или оборудования, сигнал ответа которого приравнивается к ответу пользователя, до момента отбоя вызывающего или вызываемого пользователя либо оборудования, сигнал ответа которого приравнивается к ответу пользователя. Округление пропущенного трафика осуществляется в большую сторону до целых минут суммарного объема трафика по каждому виду услуг по пропуску трафика.

Результаты тарификации и расчета формируются АСР «PETER-SERVICE ITC» в форме протоколов сверки пропуска трафика за расчетный период, а также актов о выполнении работ за расчетный период.

Согласно протоколам сверки пропуска трафика, актам о выполнении работ, расчету цены иска за период с 1 января 2007 года по 15 августа 2008 года оператор связи ООО «Информационные технологии» в отсутствие договора о присоединении сетей электросвязи, потребил у ОАО «ЮТК» услуги по пропуску трафика в виде местного инициирования вызова на сумму 4 550 902 руб. 90 коп., с учетом указанных выше объемов услуг (с. 6 мотивировочной части решения) и исходя из установленных государством в лице Федеральной службы по надзору в сфере связи для истца цен на услуги присоединения и пропуска трафика.

Доводы ответчика о том, что судом не установлен порядок ввода в эксплуатацию АСР «PETER-SERVICE ITC», с какого периода времени применяется данная система, а также не применен закон, подлежащий применению, а именно п.п. 1.1, 3.1, 3.5, 3.9, 3.10 Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи, утвержденных приказом Министерства РФ по связи и информатизации от 09.09.2002г. № 113 судом рассмотрен и отклонен в виду следующего.

В соответствии с п. 27 ст. 2 ФЗ «О связи» № 126-ФЗ от 07.07.2003 г. «сооружения связи - объекты инженерной инфраструктуры, в том числе здания, строения, созданные или приспособленные для размещения средств связи и кабелей электросвязи».

Правила ввода в эксплуатацию сооружений связи, утвержденные приказом Минсвязи России от 09.09.2002 г. №113 (зарегистрирован в Минюсте России 17.09.2002г., регистрационный номер 3804)  (далее – Правила)  устанавливают процедуру ввода в эксплуатацию сооружений связи и сетей электросвязи, которые предназначены для предоставления услуг связи (п. 1.1 Правил).

При этом под сооружением (объектом) связи Правилами понимается совокупность средств, линий и сетей связи, используемых для выполнения технологически завершенных функций в процессе оказания услуг связи (раздел 2 Правил).

Вместе с тем, четко определенные Правилами цели и условия, при которых на соответствующий объект связи распространяется процедура ввода в эксплуатацию, позволяют сделать вывод о том, что вводу в эксплуатацию подлежит не любое оборудование связи, а лишь то, которое удовлетворяет в совокупности следующим обязательным условиям:

- данное оборудование должно использоваться для выполнения технологически завершенных функций в процессе оказания услуг связи;

- такое оборудование используется непосредственно для пропуска трафика и связано с функционированием сети связи;

- на таком оборудовании (или его части) возможно оказание услуг связи.

Отсутствие обязанности в получении разрешения на эксплуатацию автоматизированной системы расчетов подтверждается также письмом заместителя руководителя Федеральной службы по надзору в сфере связи от 12.03.2007 г. № СМ-П20-547, направленным в адрес ОАО «ЦентрТелеком», являющегося оператором связи, входящим наряду с ОАО «ЮТК» в группу телекоммуникационных  компаний связи ОАО «Связьинвест».

Согласно указанному письму «Автоматизированная система расчетов не является сооружением связи и относится к категории «средство связи», для которого требуется только проведение обязательной сертификации (п.2 1 Перечня средств связи, подлежащих обязательной сертификации, утвержденного постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 г. № 896).

Контроль соответствия автоматизированной системы расчетов, установленным требованиям, проводится в ходе ее эксплуатации при плановых мероприятиях по контролю (п.п. «е», «н» п. 4  Порядка осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 02 марта 2005 года № 110)».

Согласно заключению Федерального государственного унитарного предприятия Ленинградский научно-исследовательский институт связи (ФГУП ЛОНИИС) от 24.11.2008 года по результатам технической экспертизы автоматизированной системы расчетов «PETER-SERVICE ITC», в ОАО «Южная телекоммуникационная компания» для решения вопроса о необходимости выполнения работ по вводу в эксплуатацию каждой конкретной АСР в соответствии с требованиями Правил ввода в эксплуатацию должна быть проведена техническая экспертиза внедряемой АСР с целью определения наличия следующих факторов:

подключения АСР к сети связи общего пользования;

выполнения АСР технологически завершенные  функции в процессе оказания услуг связи, например, выполняет авторизацию и аутентификацию абонентов в реальном масштабе времени в процессе оказания предоплаченных услуг связи.

Проведённый анализ полученных исходных данных показал, что к особенностям использования АСР «PETER-SERVICE ITC», установленной в ОАО «ЮТК»,  относятся:

1) АСР «PETER-SERVICE ITC» в соответствии с терминологией Правил применения обеспечивает только информационную поддержку проведения взаиморасчетов между ОАО «ЮТК» и операторами присоединенных  сетей связи.

2) АСР «PETER-SERVICE ITC»  не подключена к сети связи общего пользования и не взаимодействует напрямую с коммутационным оборудованием филиалов ОАО «ЮТК» при выполнении сбора учетной информации об оказанных /потребленных услугах по пропуску трафика. Сбор учетной информации осуществляется в автоматизированном режиме (с участием персонала филиалов) системой «Предбиллинг» с использованием технологической сети связи ОАО «ЮТК», представляющей собой корпоративную сеть передачи данных.

3) АСР «PETER-SERVICE ITC» не оказывает никаких управляющих воздействий на средства связи, подключенные к сети связи общего пользования.

4) АСР «PETER-SERVICE ITC» не выполняет технологически завершенных функций в процессе оказания услуг связи, так как обработка учетной информации осуществляется в регламентном режиме отложенного времени («оff-line»), то есть после непосредственного оказания услуги.

5) Платежные документы для операторов связи присоединенных сетей связи формируются АСР «КУРС», являющейся внешней системой, по отношению к АСР «PETER-SERVICE ITC».

6) Аппаратные средства АСР «PETER-SERVICE ITC» не содержат оборудования, взаимодействующего с сетевыми элементами сети связи общего пользования.

7) Программное обеспечение АСР «PETER-SERVICE ITC»  не содержит программных средств, обеспечивающих формирование файлов/массивов с информацией, необходимой для управления коммутационным оборудованием, или формирование и передачу команд управления непосредственно на коммутационное оборудование, или эмуляцию команд управления сетевыми элементами.

Таким образом, по результатам технической экспертизы АСР «PETER-SERVICE ITC» установленной в ОАО «ЮТК», специалистами ФГУП ЛОНИИС  сделан вывод об отсутствии необходимости выполнения работ по вводу в эксплуатацию указанной АСР в соответствии с требованиями «Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи», утвержденных приказом Минсвязи России № 113 от 09.09.2002 года.

В ответе Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций (Россвязькомнадзор) от 15.12.2008 года  № 62/5894, полученном ОАО «ЮТК», также содержится вывод о том, что процедура ввода в эксплуатацию автоматизированной системы расчетов «Peter Service ITC», предназначенной не для расчетов с абонентами за услуги связи, а для расчетов с взаимодействующими операторами связи за услуги по пропуску трафика, не подпадает под действие Правил и получение разрешения  на ее эксплуатацию не требуется».

На основании вышеизложенного доводы ответчика о необходимости ввода АСР «PETER-SERVICE ITC» в эксплуатацию с учетом требований, установленных Правилами ввода в эксплуатацию сооружений связи, утвержденными приказом Минсвязи России №  113 от 09.09.2002 года, не соответствуют фактическим обстоятельствам.

Довод ответчика о том, что  до 18 июня 2007г. ОАО «ЮТК» не имело сертифицированной системы расчетов, позволяющей производить детализированную тарификацию всего пропущенного и учтенного объема трафика, а также учитывать объем оказанных услуг  в минутах и секундах является несостоятельным, поскольку истцом  в арбитражный суд первой инстанции был представлен сертификат соответствия АСР «PETER-SERVICE ITC» № ОС-1-СТ-0099. Срок действия сертификата с 25 сентября 2006 года до 25 сентября 2009 года. Таким образом, ко дню ввода АСР «PETER-SERVICE ITC»  в промышленную эксплуатацию, указанная АСР являлась сертифицированной.

В обоснование возражений на заявленные истцом требования ответчиком были предоставлены в суд следующие доказательства:

- копия договора №  809 от 15.04.2000 г. об оказании услуг электросвязи;

-  акты выполненных работ (№ 24981 от 30.09.2006 г., № 19821 от 31.08.2006 г., № 17459 от 31.07.2006 г., № 10328 от 31.05.2006 г., №7895 от 30.04.2006 г., № 29875 от 30.11.2006 г., № 32288 от 31.12.2006 г., № 764 от 31.01.2007 г., № 3387 от 28.02.2007 г, № 8158 от 30.04.2007 г., № 5691 от 31.03.2007 г., № 26788 от 31.10.2006 г.);

-