Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2014 по делу n А32-36286/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-36286/2013

20 мая 2014 года                                                                                 15АП-6280/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2014 года

Полный текст постановления изготовлен 20 мая 2014 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Величко М.Г.

судей Барановой Ю.И., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Клята Е.В.

при участии:

от истца: представитель Кричковская Е.А., паспорт, доверенность № 9.НС-27/48 от 30.12.2013, представитель Соболев Р.Л., паспорт, доверенность № 9.НС-27/93 от 17.01.2014

от ответчика: представитель Кувиков И.Н., паспорт, доверенность от 11.03.2014

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Президент"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 20.02.2014 по делу № А32-36286/2013 (судья Нигоев Р.А.)

по иску открытого акционерного общества "НЭСК-электросети"  (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821)

к ответчику  обществу с ограниченной ответственностью "Президент" (ИНН 2343020535, ОГРН 1092343000331)

о взыскании денежных средств за бездоговорное потребление электроэнергии

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "НЭСК-электросети" (далее - ОАО  "НЭСК-электросети", истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Президент" (далее - ООО "Президент", ответчик)  о взыскании 973638 рублей 26 копеек задолженности за бездоговорное потребление электроэнергии.

Решением от 20.02.2014 иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано 973344,70 руб. задолженности, в остальной части иска отказано. Распределены судебные расходы. Судебный акт мотивирован тем, что истцом представлены доказательства бездоговорного потребления электроэнергии ответчиком.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и просит отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы заявитель указывает, что заявление Малунц С.С. о временном подключении электрощитка для сварочных работ с оплатой установленной мощности, на которое ссылается суд первой инстанции в обжалуемом решении, в материалах дела отсутствует. Более того, Малунц С.С. никогда не обращался с истцу с подобным заявлением. Указанное обстоятельство является недоказанным. Помещение магазина «Все напитки мира» расположено на территории земельного участка по ул. Шоссейная, 1 и ул. Нева, 4 в г. Новокубанске (пересечение указанных улиц). Данное помещение, а также земельный участок, на котором оно расположено, принадлежат на праве собственности гр. Малунцу М.С., а не ООО "Президент". В то же время, в помещении магазина «Все напитки мира» контрольная проверка правильности пользования электрической энергией истцом не проводилась вообще. Заявитель указывает, что электрощиток отсутствует на территории частного домовладения Малунц С.С., расположен на столбе, за пределами частных домовладений, на территории земельного участка муниципального образования г. Новокубанск, напротив домовладения по ул. Шоссейная, 3/1, между ограждением этого домовладения и проезжей частью ул. Шоссейной. Кроме того, заявитель ссылается на рассмотрение дела в отсутствие ответчика, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств (договор аренды от 18.06.2012, фототаблица, кадастровые паспорта земельного участка, постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 25.04.2014, протокол осмотра места происшествия от 27.03.2014, свидетельство о государственной регистрации права и др.) и ходатайство о фальсификации доказательств (акт № 0656 от 12.09.2012 и приложенные к нему фотографии).

Представители истца возражали против удовлетворения ходатайств ответчика о приобщении дополнительных доказательств и о фальсификации доказательств и против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Ходатайство о фальсификации доказательств отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Кодекса повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам. К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Кодекса, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств. Признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции.

Из материалов дела следует, что с ходатайством о фальсификации доказательств в суд первой инстанции ответчик, надлежащим образом извещенный о судебном разбирательстве, не обращался, невозможность заявления такого ходатайства им не обоснована.

При таких обстоятельствах удовлетворение заявленного в суде апелляционной инстанции ходатайства о фальсификации доказательств не соответствует требованиям части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Ходатайство ответчика о приобщении дополнительных доказательств удовлетворено судом.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 12.09.2012 при проведении представителями филиала ОАО "НЭСК-электросети" "Новокубанскэлектросеть" электромонтером Соболевым А.Л. и начальником ОТЭ Соболевым Р.Л. контрольной проверки правильности пользования электрической энергией в помещении магазина  ООО "Президент" "Все напитки мира", расположенного по адресу: г. Новокубанск, ул. Шоссейная, 1, ул. Нева, 4, в присутствии генерального директора ООО "Президент" Малунц М.С. было выявлено бездоговорное потребление электроэнергии в виде самовольного подключения от ВЛ-0,4 кВ ТП-50 т КП-1 (путем подключения к электрощитку на территории частного домовладения Малунц С.С.), о чем составлен акт N 0656.

Как следует из содержания искового заявления, вышеуказанный электрощиток был установлен и подключен на основании заявления Малунц С.С. о временном подключении электрощитка для сварочных работ с оплатой установленной мощности, использование электрощитка для сварочных работ в период с 30.09.2010 по 19.10.2010 года было оплачено 19.10.2010.

На основании акта о бездоговорном потреблении электроэнергии N 0656 от 12.09.2012 истцом было определено количество потребленной без договора электроэнергии - 128618 кВт/ч на сумму 973638 рублей 26 копеек (в том числе НДС 148 521 рублей 09 копеек).

128 618 кВт/ч х 6,41332 руб. = 824868 рублей 39 копеек (без НДС) х 1,18=973638 рублей 26 копеек (расшифровка расчета по акту имеется в материалах дела), где 128 618 кВт/ч - количество потребленной бездоговорной энергии; 6,41332 руб. - тариф; 1,18- НДС.

Истец направлял ответчику претензии N 45.НС-10/689 от 15.08.2013 и N 45.НС-10/705 от 21.08.2013 с просьбой о погашении образовавшейся задолженности. Претензии оставлены ответчиком без ответа и финансового удовлетворения, что послужило основанием для обращения истца с иском в суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения N 442).

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 бездоговорным потреблением электрической энергии является самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Пунктом 193 Основных положений N 442 также предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с п. 196 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 422 от 04.05.2012, объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется