Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2014 по делу n А32-12271/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-12271/2013

21 мая 2014 года                                                                                 15АП-5022/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 мая 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Соловьевой М.В.,

судей Смотровой Н.Н., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Струкачевой Н.П.,

при участии:

от ООО"Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края": представитель Новиков А.В. по доверенности № 12.1НЭ-18/333 от 17.12.2013, паспорт;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом;

от Киек Оксаны Юрьевны: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.02.2013 по делу № А32-12271/2013, принятое судьей Боровик А.М., по заявлению открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю при участии третьего лица: Киек Оксаны Юрьевны о признании недействительным решения и предписания,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «НЭСК» обратилось в суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 25.03.2013 по делу №2/2013 и предписание от 25.03.2013 №17-2/2013.

            Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 13.02.2013 в удовлетворении заявленного требования отказано. Судебный акт мотивирован тем, что антимонопольным органом обоснованно установлен факт нарушения ОАО «НЭСК» пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов Киек О.Ю., путем уклонения о заключения договора энергоснабжения, в отношении объекта энергопотребления, расположенного по адресу: г. Краснодар, СНТ «Автомобилист-2», ул. Абрикосовая, 349.

Не согласившись с принятым решением, открытое акционерное общество «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» обжаловало его в порядке, предусмотренном гл.34 АПК РФ. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требования полностью, ссылаясь на то, что в действиях общества отсутствует нарушение антимонопольного законодательства, в том числе, пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

        Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

            Управление и третье лицо в судебное заседание представителей не             направили, месте его и времени извещены надлежащим образом. 

            В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу в отсутствие представителей Управления и третьего лица, извещенных надлежащим образом.

            Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены

обжалуемого судебного акта.

            Как следует из материалов дела, В Краснодарское УФАС России (далее - Управление) поступило обращение Киек О.В. на действия (бездействие) ОАО «НЭСК» (далее - ГП), выразившиеся в уклонении от заключения договора энергоснабжения.

            Приказом от 10.01.2013 № 1 «О возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства», Красноарским УФАС России в отношении ОАО «НЭСК» возбуждено дело № 2/2013 по признакам нарушения п. 5 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Решением Комиссии Краснодарского УФАС России от 25.03.2013 по делу №2/2013 (изготовление текста решения в полном объеме) в действиях ОАО «НЭСК» установлен факт нарушения пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов Киек О.Ю., путем уклонения от заключения договора энергоснабжения, в отношении объекта энергопотребления, расположенного по адресу: г. Краснодар, СНТ «Автомобилист-2», ул. Абрикосовая, 349.

            Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому          краю выдано предписание 25.03.2013 об устранении нарушения антимонопольного законодательства, путем совершения следующих действий: в срок до 22.04.2013 ОАО «НЭСК» прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов Киек О.Ю., путем уклонения от заключения договора энергоснабжения, в отношении объекта энергопотребления, расположенного по адресу: г. Краснодар, СНТ «Автомобилист-2», ул. Абрикосовая, 349, указано на необходимость рассмотреть заявления Киек О.В. на заключение договора энергоснабжения в отношении в объекта энергопотребления, и направить Киек О.В. подписанный со своей стороны проект договора энергоснабжения в 2 экземплярах.

ОАО «НЭСК», не согласившись с решением и предписанием УФАС по Краснодарскому краю, обратилось в арбитражный суд.

В силу ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов государственных органов арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. В случае установления названных обстоятельств арбитражный суд принимает решение о признании ненормативного акта недействительным (часть 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено следующее. Основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производ­ства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

В соответствии с п. 32 постановления Правительства РФ от 04.05.2012 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частично ограничении   режима   потребления   поставки   электрической   энергии», гарантирующий поставщик реализует электрическую энергию (мощность) потребителям (покупателям) на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым обратившимся к нему потребителем, точки поставки которого находятся в зоне деятельности гарантирующего поставщика и энергопринимающие устройства которого в установленном порядке присоединены к объектам электросетевого хозяйства, или с любым обратившимся к нему покупателем, действующим в интересах такого потребителя.

Гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с потребителем (покупателем) при отсутствии возможности поставить электрическую энергию (мощность) потребителю вследствие отсутствия технологического присоединения в установленном порядке энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, к объектам электросетевого хозяйства или вследствие нахождения энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

Решением Региональной энергетической комиссии - Департамента цен и тарифов Краснодарского края от 18.10.2006г. № 45/2006-Э «О согласовании границ зон деятельности гарантирующих поставщиков» (далее Решение РЭК -ДЦиТ КК) установлено, что ОАО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (ОАО «НЭСК») осуществляет деятельность на территории Краснодарского края в качестве гарантирующего поставщика.

По результатам проведенного Управлением анализа розничного рынка электрической энергии за 2012 год ОАО «НЭСК» на территории муниципального образования город Краснодар имеет долю на розничном рынке электроэнергии, поставляемой конечным потребителям равную 76,6%.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального Закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.

Судом установлено, что ОАО «НЭСК» является гарантирующим поставщиком, занимающим доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта.

Как следует из материалов дела, Киек О.В. в адрес ОАО «НЭСК» поданы два заявления на заключение договора энергоснабжения объекта энергопотребления, расположенного по адресу: г. Краснодар, СНТ «Автомобилист-2», ул. Абрикосовая, 349. Заявления датированы от 28.08.2012 и от 24.09.2012 (вх. от 03.09.2012 № 6272 и от 01.10.2012 № 8348), к заявлениям приобщены свидетельство о государственной регистрации права на земельный участок; свидетельство о государственной регистрации права на домовладение, справка о наличии технологического присоединения, выданная СНТ «Автомобилист-2».

По результатам рассмотрения заявлений, ОАО «НЭСК» отказал в заключении договора энергоснабжения.

Согласно п. 32 постановления Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 «Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии» (далее - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии), гарантирующий поставщик реализует электрическую энергию (мощность) потребителям (покупателям) на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности). Гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым обратившимся к нему потребителем, точки поставки которого находятся в зоне деятельности гарантирующего поставщика и энерго-принимающие устройства которого в установленном порядке присоединены к объектам электросетевого хозяйства, или с любым обратившимся к нему покупателем, действующим в интересах такого потребителя. Гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с потребителем (покупателем) при отсутствии возможности поставить электрическую энергию (мощность) потребителю вследствие отсутствия технологического присоединения в установленном порядке энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, к объектам электросетевого хозяйства или вследствие нахождения энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

В соответствии с п. 33 Основных положений функционирования розничные рынков электрической энергии договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с гарантирующим поставщиком заключается в простой письменной форме, если иное не установлено настоящим документом. Граждане - потребители электрической энергии, за исключением граждан, указанных в пункте 69 настоящего документа, и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность, приобретают электрическую энергию на основании договоров энергоснабжения, заключаемых в соответствии с настоящим документом с гарантирующим поставщиком или энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией (п. 71). В случае если гражданин, указанный в пункте 71 настоящего документа, имеет намерение заключить в простой письменной форме договор энергоснабжения с гарантирующим