Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2014 по делу n А32-35301/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-35301/2013

01 июля 2014 года                                                                              15АП-9663/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2014 года

Полный текст постановления изготовлен 01 июля 2014 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Величко М.Г.

судей Ванина В.В., Пономаревой И.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Беликовой А.Н.

при участии:

от истца: представитель Ахрименко О.В. по доверенности от 17.12.2013 № 12.1НЭ-18/298

от ответчика: не явился, извещен в порядке пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 12 от 17.02.2011

от третьего лица: не явился, извещен (ходатайство в отсутствие)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федерального государственного казенного учреждения "Пограничное управление Федеральной службы безопасности России по Краснодарскому краю"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 16.04.2014 по делу № А32-35301/2013 (судья Куликов О.Б.)

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Геленджикэнергосбыт" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102)

к ответчику Федеральному государственному казенному учреждению "Пограничное управление Федеральной службы безопасности России по Краснодарскому краю" (ИНН 2312119460, ОГРН 1052604100768)

при участии третьего лица открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" в лице филиала "Геленджикэлектросеть"

о взыскании стоимости неучтенного потребления электроэнергии.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Геленджикэнергосбыт" (далее - компания, истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края  с исковым заявлением к Федеральному государственному казенному учреждению "Пограничное управление Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Краснодарскому краю" (далее - управление, ответчик) о взыскании 1 077 771 рубля 28 копеек стоимости неучтенного потребления электроэнергии.

Решением от 16.04.2014 иск удовлетворен. Распределены расходы по уплате госпошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, управление обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 16.04.2014 отменить, принять по делу новый судебный акт. Заявитель жалобы указывает, что 05.03.2013 между истцом и управлением заключен контракт на энергоснабжение № 10, в том числе с точкой поставки (г. Геленджик, отделение «Мыс Толстый») (приложение № 2 к контракту) РУ 04 кВ ТП 1-44. Прибор учета ответчика тип ПСЧ № 09002574 по контракту вышеуказанной точки поставки фактически установлен в трансформаторной подстанции 1-44, принадлежащей ЗАО «ИнвестГрупп», расположенному на закрытой территории гостиничного комплекса «Кемпински» по адресу: г. Геленджик, ул. Революционная, 53. В данной ТП 1-44, а также ячейке трансформаторов тока в ТП расположены, в том числе приборы учета и трансформаторы тока других потребителей. В акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 20.05.2013 № 17043 указано, что прибор учета по договору № 10, счетчик ПСЧ зав. № 09002574 с показаниями 33855 2006 г.в. опломбирован пломбой клеммной крышки № 0510580. Пломбы (голограммы) на трансформаторах тока отсутствуют. Согласно представленной истцом в судебное заседание копии акта о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения в электроустановках до и выше 1000 В №3466 от 30.07.2010 следует, что в ТП 1-44 трансформаторы тока № 0004324, 0004348, 0017579 были опломбированы одной и той же пломбой № №0510569, а трансформатор тока № 0004348 пломбой №0510564 в присутствии, якобы, представителя потребителя, Савина Владимира Владимировича - главного энергетика гостиничного комплекса «Кемпински». Однако, согласно копии Журнала учета выдачи пломб (голографической продукции) в филиале ОАО «НЭСК Электросети» №9 за 2010 год представленного истцом в судебное заседание по запросу управления следует, что в данном журнале за порядковым номером №144 значится пломба №0510564, которая была выдана 29.06.2010 для установки по адресу: 3-й Просторный переулок, д.№1, автомат, который явно не совпадает с местом расположения трансформаторов тока управления (ответчика), т.е. TП 1-44 и фактически находится в другом районе города. Также за порядковым номером 149 в Журнале значится пломба №0510569, которая была выдана также 29.06.2010 для установки по адресу ТПЗ-91 общий учет, место установки, которой также не совпадает с местом расположения трансформаторов тока управления (ответчика), т.е. ТП 1-44. По мнению управления, указанные обстоятельства не могут служить надлежащим доказательством фактической опломбировки трансформаторов тока, а также надлежащим исполнением энергоснабжающей организацией своей обязанности по пломбированию измерительных трансформаторов тока (пункт 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003№ 6). По мнению заявителя, акт № 17043 о неучтенном потреблении электроэнергии от 20.05.2013 составлен в нарушении Правил, а именно: в отсутствие представителя потребителя (Савин В.В., указанный в акте как представитель потребителя, не является сотрудником или представителем потребителя); объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, отсутствуют, в связи с отказом якобы представителя потребителя. Причина отказа с указанием причин не зафиксирована, а также акт был составлен в присутствии одного незаинтересованною лица (экземпляр акта потребителя № 17043 от 20.05.2013 приобщен в материалы дела); уведомление о проведении проверки приборов учета и трансформаторов тока в адрес потребителя не поступало;  не указано, имеются ли со стороны абонента нарушения схемы подсоединения прибора учета, каким способом выявлены нарушения в виде неучтенного потребления электроэнергии; не указаны номера отсутствующих пломб на трансформаторах тока, дата предыдущей проверки приборов учета, техническою состояния. Из полученного ответчиком от представителя истца акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 20.05.2013  №17043 в мае 2013 года следует, что акт был составлен в присутствии только одною незаинтересованного лица Солянина Н.И., тогда как в представленном истцом в судебном заседании акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 20.05.2013  №17043 имеются уже подписи двух незаинтересованных лиц.

В судебное заседание ответчик (заявитель жалобы) и третье лицо, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили. От третьего лица поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу и ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Ходатайство рассмотрено судом и удовлетворено. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ответчика и третьего лица в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

         Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения на нее, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 05 марта 2013 года между компанией (гарантирующий поставщик) и управлением (потребитель) заключен контракт на энергоснабжение N 10 (далее - контракт).

В соответствии с пунктом 1.1 контракта гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Количество принятой потребителем электроэнергии (мощности) за расчетный период определяется по показаниям расчетных приборов учета, предоставленных потребителем в адрес гарантирующего поставщика (пункт 3.1 договора).

При этом, стороны согласовали, что гарантирующий поставщик обязан осуществлять контрольные съемы показаний и технической проверки расчетных средств учета электроэнергии (мощности) потребителя не реже 1 раза в год самостоятельно либо в привлечением сетевой организации, а потребитель в этой связи по условиям договора обязан беспрепятственно допускать (не чаще 1 раза в месяц) уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной электрической энергии (пункты 2.1.5, 2.3.13 контракта).

Гарантирующий поставщик также имеет право в соответствии с пунктом 2.2.3 контракта беспрепятственного доступа не чаще 1 раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности).

Кроме того, в соответствии с пунктами 2.2.4 и 3.5 контракта гарантирующий поставщик имеет право самостоятельно либо с привлечением сетевой организации составлять акты о неучтенном потреблении электрической энергии, а на основании составленных актов о неучтенном потреблении производить расчет стоимости выявленного объема безучетного потребления электроэнергии.

Потребитель при этом, в силу пункта 2.3.15 контракта обязан обеспечивать сохранность приборов учета электрической энергии, в том числе трансформаторов, пломб, установленных на них.

20 мая 2013 года в отношении управления составлен акт N 17043 о неучтенном потреблении электроэнергии, подписанный как представителями проверяющей организации, так и двумя незаинтересованными лицами.

На основании составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии произведен расчет стоимости выявленного объема неучтенного потребления электрической энергии, на основании чего управлению выставлен счет на оплату от 12.07.2013 N 10 на сумму 1 077 771 рубль 28 копеек.

Управление стоимость выявленного объема неучтенного потребления электроэнергии не оплатило.

Компанией в адрес управления направлялась претензия с требованием об оплате стоимости неучтенного потребления электроэнергии, которая оставлена без исполнения.

Указанные обстоятельства послужили основанием обращения общества в суд с рассматриваемым исковым заявлением.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что исковые требования в полном объеме подлежат удовлетворению.

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Договор, заключенный между сторонами, является договором энергоснабжения, к которому применяются правила, содержащиеся в § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из материалов дела, 20.05.2013 сотрудниками компании выявлен факт неучтенного потребления электрической энергии электрооборудованием управления (ответчика) - отсутствовала (сорвана) пломба ЭСО на двери ячейки трансформаторов тока, с трансформаторов тока; осмотру подлежал прибор учета N 099002574, являющийся точкой поставки к контракту между компанией и управлением (приложение N 2 к контракту).

По данному факту представителями проверяющей организации составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем от 20.05.2013 N 17043, подписанный представителями компании и двумя незаинтересованными лицами.

Оригинал указанного акта представлен суду первой инстанции для обозрения и приобщен к материалам дела.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее