Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2014 по делу n А53-558/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

соответствии с частью 1 статьи 41.6 данного Федерального закона документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1 - 3.2, 4.1 - 6 статьи 34 названного Федерального закона.

В силу части 2 статьи 34 Федерального закона № 94-ФЗ аукционная документация в своем составе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставленного товара, выполненных работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Документация об аукционе может содержать указание на товарные знаки. В случае, если в документации об аукционе содержится указание на товарные знаки в отношении товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, в документации об аукционе также должно содержаться указание на товарный знак в отношении товара российского происхождения (при наличии информации о товаре российского происхождения, являющемся эквивалентом товара, происходящего из иностранного государства или группы иностранных государств). При указании в документации об аукционе на товарные знаки они должны сопровождаться словами "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев размещения заказов на поставки запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование. Эквивалентность товаров определяется в соответствии с требованиями и показателями, устанавливаемыми в соответствии с частью 2 настоящей статьи (часть 3 статьи 34 Федерального закона № 94-ФЗ).

В пункте 1 части 4 статьи 41.6 Федерального закона № 94-ФЗ установлены требования к содержанию документации об открытом аукционе в электронной форме, а именно, наряду с предусмотренными частью 3 настоящей статьи сведениями она должна содержать следующие сведения о товарах, работах, об услугах, соответственно на поставку, выполнение, оказание которых размещается заказ, и об условиях исполнения контракта: требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом должны быть указаны используемые для определения соответствия потребностям заказчика или эквивалентности предлагаемого к поставке или к использованию при выполнении работ, оказании услуг товара максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и показатели, значения которых не могут изменяться.

Согласно частям 1, 3 статьи 41.8 Федерального закона № 94-ФЗ для участия в открытом аукционе в электронной форме участник размещения заказа, получивший аккредитацию на электронной площадке, подает заявку на участие в открытом аукционе в электронной форме. Заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме состоит из двух частей.

В подпункте "а" пункта 1 части 4 статьи 41.8 Федерального закона № 94-ФЗ предусмотрено, что первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме при размещении заказа на поставку товара должна содержать: согласие участника размещения заказа на поставку товара в случае, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе в электронной форме, или указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для поставки товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак.

 Согласно подпункту 2.1. пункта 2 документации для проведения открытого аукциона в электронной форме «Требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме и инструкция по ее заполнению» первая часть заявки должна содержать следующие сведения:

1) согласие участника размещения заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, соответствующих требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме, на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе;

2) сведения о качестве, технических характеристиках товара, его безопасности, функциональных характеристиках (потребительских свойствах) товара, о размере, об упаковке, отгрузке товара и иные сведения о товаре, представление которых предусмотрено документацией об открытом аукционе в электронной форме. Указание таких сведений не требуется в случае, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе, или для использования этого товара при выполнении работ, оказания услуг (заполняется в соответствии с требованиями Технического задания, являющегося приложением  № 2 к документации об открытом аукционе в электронной форме. (т.1, л.д. 61).

В техническом задании документации об аукционе заявителем установлены требования к поставляемому товару- к климатическим установкам VENTERRA VSO-60HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-07HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-09HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-12HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-18HRN или «эквивалент», NEOCLIMA NMAC-09CE или «эквивалент». Указаны товарный знак, модель, технические характеристики поставляемого товара (хладогент, электропитание, холодопроизводительность, потребляемая мощность, тип и производитель компрессора, производитель вентилятора, расход воздуха, уровень шума и т.д.).

В соответствии с требованиями письма Федеральной антимонопольной службы от 14 июля 2011 г. № А1Д/27406 «О разъяснении законодательства» по вопросу правомерности установления заказчиком в документации об открытом аукционе в электронной форме требования об указании участником размещения заказа в первой части заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме сведений об используемом товаре Федеральная антимонопольная служба сообщает следующее.

Согласно пункту 1 части 3 статьи 41.6 Закона о размещении заказов документация об открытом аукционе в электронной форме должна, в том числе, содержать требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме в соответствии с частью 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов.

По мнению ФАС России, учитывая то, что в рамках исполнения государственного контракта, заключенного по результатам проведения открытого аукциона в электронной форме на выполнение работ, оказание услуг, для выполнения, оказания которых используется товар, указанный товар поставляется победителем открытого аукциона в электронной форме в рамках выполнения работ, оказания услуг по государственному контракту.

Таким образом, в случае непредставления участником размещения заказа в первой части заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов, о товаре, используемом для выполнения работ, оказания услуг, а именно указания товарного знака, марки, модели и конкретных показателей в случаях предусмотренных положениями Закона о размещении заказов, или предоставления недостоверных сведений, участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме.

Как следует из материалов дела и не оспаривается лицами, участвующими в деле, участник размещения заказа № 6 ООО «Евразия» в своей заявке лишь выразил согласие на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг на условиях, предусмотренных документацией об аукционе в электронной форме: поставка климатических установок колонного типа и сплит-систем.

При этом в заявке отсутствует указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для поставки товара, наличие которого является обязательным в случае, если участник предлагает для поставки эквивалентный товар. Также в заявке не указаны модель товара, какие-либо характеристики поставляемого товара, позволяющего определить и идентифицировать поставляемый товар, что является существенным нарушением требования части 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов.

Участник аукциона, ограничившись в заявке лишь фразой о том, что подтверждает свое согласие на поставку климатических установок колонного типа и сплит-систем без указания товарного знака, модели и иных характеристик, не подтвердил, что поставляемый им товар удовлетворяет потребности заказчика.

Вывод суда первой инстанции о том, что положения документации об открытом аукционе не содержат прямого указания на то, что в случае предложения к поставке эквивалентных запрашиваемым заказчиком товаров участник аукциона обязан указать их товарный знак, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Как было указано выше, согласно подпункту 2.1. пункта 2 документации для проведения открытого аукциона в электронной форме «Требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме и инструкция по ее заполнению» в первой части заявки не указываются сведения о качестве, технических характеристиках товара, его безопасности, функциональных характеристиках (потребительских свойствах) товара, о размере, об упаковке, отгрузке товара и иные сведения о товаре, представление которых предусмотрено документацией об открытом аукционе в электронной форме в случае, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе, или для использования этого товара при выполнении работ, оказания услуг. В этом случае заявка заполняется в соответствии с требованиями Технического задания, в котором заказчиком установлены требования к поставляемому товару (указание на товарный знак, модель, характеристики).

С учетом специфики поставляемого товара – климатические установки и сплит-системы, даже указание лишь товарного знака без указания конкретной модели, недостаточно для определения конкретных характеристик поставляемого товара, удовлетворяющих потребности заказчика. Например, сплит-системы одной марки (VENTERRA или NEOCLIMA) существенно могут отличаться по техническим характеристикам (по электропитанию, холодопроизводительности, потребляемой мощности, типу и производителю компрессора, производителю вентилятора, расходу воздуха, уровню шума и т.д.). Для идентификации поставляемого товара необходимо было указать как минимум товарный знак и модель сплит-системы (например, VENTERRA VSA-09HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-12HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-18HRN или «эквивалент», VENTERRA VSO-60HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-07HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-09HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-12HRN или «эквивалент», VENTERRA VSA-18HRN или «эквивалент», NEOCLIMA NMAC-09CE или «эквивалент»).

Кроме того, необходимость указания товарного знака также вытекает из следующего.

По смыслу статьи 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации под товарным знаком понимается обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, за которыми признается исключительное право на данное обозначение.

Таким образом, товарный знак, закрепленный за товарами определенного производителя, позволяет потребителю идентифицировать его на рынке аналогичных товаров, сформировать мнение о товарах, обозначенных конкретным товарным знаком.

Из анализа технического задания аукционной документации усматривается, что одной из качественных характеристик товара заказчик определил товарный знак необходимого товара.

Следовательно, указание заказчиком на конкретный товарный знак продукции свидетельствует о его намерении получать продукцию от известного производителя, определенным образом зарекомендовавшего себя на соответствующем рынке.

Более того, даже независимо от того, отсутствует или нет рассматриваемое условие в аукционной документации, участник аукциона обязан указать в первой части заявки сведения, соответствующие положениям подпункта "а" пункта 1 части 4 статьи 41.8 Федерального закона № 94-ФЗ и документации об открытом аукционе.

Таким образом, выполняя требования аукционной документации, участник аукциона № 6 обязан был указать товарный знак (марки, модели) и характеристики поставляемых товаров.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 октября 2013г. по делу № А61-3729/2012.

Ссылка суда первой инстанции на постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.10.2013г. по делу                                 № А53-1194/2013 является ошибочной по следующим основаниям.

В рамках данного дела судами установлено, что в технической части аукционной документации заказчик указал, что при обработке кирпичной и бетонной поверхности стен и удаления высолов (белого соляного налета) и атмосферных загрязнений применяется порошковый нейтральный очиститель "Пента" или эквивалент, расходом не более 0,10 кг/м; для устранения плесеневидных отложений на кафельном покрытии и соответствующей профилактики должен применяться состав для защиты от плесени NEOMID BiO или аналог с расходом рабочего раствора не более 200 г/м2, состав: биоциды, вода; для защиты от биопоражений и устранения биопоражений.

В заявке участник сообщил о согласии выполнить работы на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме, в том числе применить при обработке кирпичной и бетонной поверхности стен и удаления высолов (белого соляного налета) и атмосферных загрязнений порошковый нейтральный очиститель "Пента"; для устранения плесневидных отложений на кафельном покрытии и соответствующей профилактики - состав для защиты от плесени NEOMID BiO, для защиты от поражений и устранения биопоражений, то есть указал конкретное наименование, товарный знак и марку поставляемого товара.

   Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок обществу отказано в допуске к участию в аукционе