Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2014 по делу n А53-24121/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-24121/2013

23 июля 2014 года                                                                              15АП-10216/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 июля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Мисника Н.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондаренко Е.Н.,

при участии:

от МКЗ «Департамент строительства и жилищно-коммунального хозяйства г.Каменск-Шахтинский» - Мешалкиной М.А. по доверенности от 03.03.2014,

от отдела ЖКК администрации г.Каменск-Шахтинский – начальника Головня А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Дон-Техно-Монтаж"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.04.2014 по делу № А53-24121/2013, принятое в составе судьи Бутенко З.П.,

по иску муниципального казенного учреждения "Департамент строительства и жилищно-коммунального хозяйства г.Каменск-Шахтинский" (ОГРН 1116191002278/ ИНН 6147036529),

к обществу с ограниченной ответственностью "Дон-Техно-Монтаж" (ОГРН 1136174000269/ ИНН 6107009649),

о расторжении муниципального контракта,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Дон-Техно-Монтаж"

к муниципальному казенному учреждению "Департамент строительства и жилищно-коммунального хозяйства г. Каменск-Шахтинский", отделу жилищно-коммунального комплекса администрации г. Каменск-Шахтинский

о взыскании задолженности, процентов за пользование чужими денежными средствами, убытков

УСТАНОВИЛ:

муниципальное казенное учреждение "Департамент строительства и жилищно-коммунального хозяйства г.Каменск-Шахтинский" (далее МКУ «ДСиЖКХ») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Дон-Техно-Монтаж" расторжении муниципального контракта №119Д от 24.07.2013, взыскании пени в размере  2845945 руб. 60 коп. за период с 01.12.2013 по 22.04.2014 (с учетом принятых судом уточнений).

Определением суда от 12.12.2013г. принят встречный иск ООО "Дон-Техно-Монтаж" к МКУ "Департамент строительства и жилищно-коммунального хозяйства г.Каменск-Шахтинский" о взыскании задолженности по муниципальному контракту №119Д от 24.07.2013 в размере 448566 руб. 17 коп., 12307 руб. 60 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.10.2013 по 06.02.2014, убытков в сумме 499929 руб. 74 коп. (с учетом принятых судом уточнений).

Определением суда от 11.03.2014г. к участию в деле в качестве соответчика привлечен Отдел жилищно-коммунального комплекса Администрации г.Каменска-Шахтинского.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 29.04.2014 первоначальный и встречный иски удовлетворены частично. Расторгнут муниципальный контракт от 24.07.2013г. В результате зачета первоначального и встречного исков, с общества с ограниченной ответственностью "Дон-Техно-Монтаж" в пользу муниципального казенного учреждения "Департамент строительства и жилищно-коммунального хозяйства г.Каменск-Шахтинский" взыскано  2676423 рубля 90 копеек.

ООО "Дон-Техно-Монтаж" обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.04.2014 и принять новый судебный акт которым в удовлетворении исковых требований МКУ «ДСиЖКХ» отказать, встречный иск удовлетворить. Жалоба мотивирована тем, что ответчик надлежащим образом исполнял свои обязательства по заключенному сторонами контракту № 119Д от 24.07.2013. Задержка выполнения работ была вызвана неправомерными действиями МКУ «ДСиЖКХ» и невыполнением им своих обязательств по договору. Суд пришел к неверным выводам об отсутствии оснований для приостановления работ и нарушения сроков выполнения работ из-за нарушения противоположной стороной своих обязательств по оплате, а также об  отсутствии ущерба. Затраты на оплату топографических услуг, приобретение бетона, согласования проекта, устройство временного ограждения, установку и подключение  узла учета, аренду имущества, зарплату сторожей, командировочные расходы, ГСМ были бы включены в стоимость работ по контракту, если бы он был исполнен и оплачен противоположной стороной. В данном случае расходы понесены и являются убытками.  Взысканная судом неустойка является несоразмерной и подлежала уменьшению на основании ст. 333 ГК РФ.   Суд основывает решение нормами Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ, утратившего силу с 01.01.2014 в связи с принятием Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, т.е. применен закон не подлежащий применению.

МКУ «ДСиЖКХ» в отзыве апелляционную жалобу не признало, просило оставить решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.04.2014 без изменения. Истец указал, что пунктом 8.3 контракта срок выполнения работ установлен  с 24.07.2013 по 30.11.2013. Строительные работ велись ответчиком с нарушением графика производства работ, а с 28.08.2013  работы были прекращены. По состоянию на 01.10.2013 подрядчиком было выполнено 30% работ по устройству фундамента, что составляет менее 10% от общего объема работ, предусмотренного графиком. Согласно п. 10.1.11 контракта обеспечение  мест производства работ на объекте в течение всего периода производства работ подрядчик осуществляет за счет собственных средств, в связи с чем, отказ в части оплаты работ по установке забора является правомерным.

В силу п. 7.3 контракта цена является твердой, достаточной для возмещения всех возможных убытков и расходов генподрядчика. Ответчик не представил обоснованного доказательствами расчета убытков.  Поскольку заказчик отказался от услуг подрядчика из-за ненадлежащего исполнения условий договора, последний не вправе претендовать на возмещение убытков.

В судебном заседании представители МКУ «ДСиЖКХ» и  отдела ЖКК администрации г.Каменск-Шахтинский апелляционную жалобу не признали.

В удовлетворении ходатайства ООО «Дон-Техно-Монтаж» об отложении судебного разбирательства отказано протокольным определением суда от 15.07.2014.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

24.07.2013 между МКУ «ДСиЖКХ» (заказчик) и ООО «Дон-Техно-Монтаж» (генподрядчик) заключен муниципальный контракт № 119Д по результатам открытого аукциона в электронной форме (реестровый номер 0858300000913000066, протокол № 2 от 09.07.2013). По условиям контракта генподрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика, с использованием своих материалов, а заказчик принять и оплатить выполненные работы на строительство спортивного зала по ул. Ученической г. Каменск-Шахтинский Ростовской области в соответствии с техническим заданием (приложение № 3) (п.1.1 контракта).

В соответствии с п.1.2 контракта, содержание и сроки выполнения этапов работ определяются графиком производства работ, составляющим неотъемлемую часть муниципального контракта (приложение № 1 к контракту).

Согласно п. 7.1 контракта цена работ составляет 36351282 рубля 60 копеек, с учетом НДС. Источник финансирования - средства областного и местного бюджетов: средства областного бюджета - 29 808 051 рубль 73 копейки; средства местного бюджета - 6 543 230 рублей 87 копеек.

Стоимость контракта определена на основании локального сметного расчета (приложение № 2 (п. 7.2 контракта)).

Пунктом 7.3 контракта предусмотрено, что цена контракта является твердой, достаточной для возмещения всех возможных убытков и расходов генподрядчика, которые возникнут в целях и в связи с исполнением контракта, в том числе расходов на выполнение генподрядчиком работ в соответствии с проектной документацией, а также любых иных расходов генподрядчика, которые он может понести в рамках исполнения контракта, и не изменяется в ходе исполнения обязательств по контракту, за исключением случаев, предусмотренных п. 7.4 настоящего контракта. Цена контракта включает в себя стоимость работ, материалов, монтируемого оборудования, транспортных расходов и получения разрешений на транспортировку грузов, доставляемых генподрядчиком и привлекаемых им субподрядчиками, накладные расходы, сметная прибыль, лимитированные затраты, а также все налоги и пошлины, действующие на момент заключения контракта, таможенное оформление, в том числе уплата таможенных платежей, налогов и сборов на ввоз на территорию РФ в соответствии с существующими расценками на момент совершения таможенного оформления, погрузочно-разгрузочные расходы, пуско-наладочные и режимные работы (генподрядчик сам определяет точки подключения), на подключение (врезку) к существующим инженерным коммуникациям; технологическое присоединение к сетям, на ревизию оборудования, затраты на соблюдение норм и правил технической, пожарной безопасности, соблюдение экологических и санитарно-эпидемиологических норм, охрану строительных материалов, стоимость понесенных генподрядчиком затрат по эксплуатации строительной площадки (в том числе коммунальные платежи, обслуживание, охрана, пожарная безопасность и др.), затраты по вводу объекта в эксплуатацию, а также другие затраты, в том числе сезонного характера, необходимые для функционирования строительной площадки объекта и оборудования до сдачи объекта в эксплуатацию и иные расходы генподрядчика в объеме, достаточном для ввода объекта строительства в эксплуатацию, связанные с исполнением контракта.

В соответствии с пунктами 8.1 – 8.3 контракта генподрядчик обязуется выполнить работы, предусмотренные п.1.1 контракта в сроки, установленные графиком производства работ. Датой окончания работ считается дата подписания комиссией акта по приемке законченных работ на строительство спортивного зала по ул. Ученической г. Каменск-Шахтинский Ростовской области. Начало работ - с момента заключения контракта, окончание работ - 30 ноября 2013г.

Генподрядчик обязан обеспечить ограждение мест производства работ, предотвращение причинения любого ущерба сооружениям, коммуникациям, сетям и магистралям, примыкающим к объекту, его сохранность и безопасность дорожного движения на объекте в течение всего периода производства работ за счет собственных средств (п. 10.1.11 контракта).

Пунктом 11.1 контракта предусмотрено, что за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по настоящему контракту, генподрядчик уплачивает в местный бюджет пеню в размере 1/300 действующей на день уплаты неустойки двукратной ставки рефинансирования ЦБ РФ от стоимости невыполненных или ненадлежащим образом выполненных обязательств по настоящему контракту, за каждый день просрочки.

В силу п. 12.2.1 контракта авансирование работ предусмотрено в размере - 20% от суммы договора. Погашение аванса производится при оплате за выполненные работы (этапы работ) равными долями пропорционально этапам выполненных работ. В соответствии с пунктом 12.2.2 контракта, оплата по контракту производится ежемесячно на основании подписанных заказчиком и подрядчиком актов о приемке выполненных работ (форма КС-2), справке о стоимости выполненных работ (форма КС-3) с предоставлением журнала учета выполненных работ (форма КС-6а) и иных первичных и прочих документов, подтверждающими целевое использование выделенных средств.

Представленными в материалы дела письмами от 06.08.2013 № 634, от 08.08.2013 № 759, от 05.09.2013 № 679, от 25.09.2013 № 711, 712 МКУ «ДСиЖКХ» в адрес ООО «Дон-Техно-Монтаж» подтверждается уведомление ответчика о нарушениях условий контракта по срокам выполнения работ.

Предложение заказчика о расторжении контракта в связи с приостановлением и нарушением графика производства работ, изложенное в письме от 07.10.2013 № 733, получено генподрядчиком 01.10.2013 (л.д.109-110 т.1).

В соответствии со статьей 763 Гражданского кодекса Российской Федерации, подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно пункту 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В силу пункта 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В силу п.11 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении