Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2014 по делу n А53-5882/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-5882/2014

14 августа 2014 года                                                                          15АП-10825/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 августа 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Малыхиной М.Н.,

судей Ломидзе О.Г., Попова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Штерхун Е.Э.,

при участии:

от истца Лямцев С.В. по доверенности от 07.03.2014,

от ответчика Арцизова И.В. по доверенности от 08.04.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Корпорации Сетрелиа Лимитед

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 26.05.2014 по делу № А53-5882/2014

по иску Компании Сетрелиа Лимитед

к открытому акционерному обществу "Аэропорт Ростов-на-Дону"

о признании недействительным решения совета директоров,

принятое в составе судьи Илюшина Р.Р.,

УСТАНОВИЛ:

компания Сетрелиа Лимитед (далее – компания) обратилась в суд с иском к открытому акционерному обществу «Аэропорт Ростов-на-Дону» (далее – общество) о признании недействительным решения Совета директоров открытого акционерного общества «Аэропорт Ростов-на-Дону» от 11.03.2014г. по пятому вопросу повестки дня, согласно которому Совет директоров определил, что на предстоящем годовом общем собрании акционеров (по итогам 2013 года) владельцы привилегированных акций типа А не будут обладать правом голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания.

Исковые требования мотивированы незаконностью принятого решения, поскольку дивиденды привилегированным акционерам на дату принятия оспариваемого решения не были выплачены в полном объеме, в связи с чем оснований для прекращения у них ранее возникшего права голоса не имелось.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении иска отказано. Суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение соответствует требованиям закона и не нарушает права истца.

При этом суд указал, что, учитывая произведенную 05 декабря 2013 года выплату дивидендов по привилегированным акциям в полном объеме пяти акционерам и следуя буквальному толкованию пункта 5 ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах», с указанной даты было прекращено право акционеров-владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общих собраниях акционеров с правом голоса.

Суд также установил, что по состоянию на 05.03.2014 года годовые дивиденды за 2012 год выплачены владельцам привилегированных акций в полном размере.

Кроме этого, суд отметил, что в период рассмотрения спора состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» (14.04.2014), в связи с чем отметил, что обжалование решений Совета директоров общества, принятых при подготовке к проведению общего собрания акционеров, после проведения такого собрания не является надлежащим способом защиты прав акционеров.

Помимо указанного суд принял во внимание тот факт, что при рассмотрении по дел № А53-3054/13 и № А53-19136/13 судами был установлен факт злоупотребление правом, выразившейся в совместных действиях ООО «Праймери Дон» и ООО «Сигма-Финанс» по воспрепятствованию выплаты годовых дивидендов по привилегированным акциям за 2012 год с целью предоставления им права голоса и удержания корпоративного контроля.

Суд пришел к выводу о том, что в цепочке взаимоотношений лиц, между которыми состоялись неоднократные переходы права собственности на акции (ООО «Праймери Дон» - ООО «Сигма-Финанс» - Asetaco Limited - Сетрелиа Лимитед) прослеживается недобросовестное осуществление гражданских прав, направленное на блокирование выплаты дивидендов владельцам привилегированных акций с целью получения права голоса привилегированными акциями на общих собраниях акционеров, ввиду чего действия истца следует рассматривать как злоупотребление правом.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, компания обжаловала его в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просила решение отменить, удовлетворив иск.

Апелляционная жалоба повторяет доводы иска. Компания отмечает, что обязанность по выплате дивидендов привилегированным акционерам была возложена на общество решениями Арбитражного суда Ростовской области от 22.03.2013 по делу № А53-3054/2013, от 07.11.2013 по делу № А53-19136/2013. При этом решение по делу № А53-3054/2013 было разъяснено определением от 13.03.2014, обеспечившим полноту выплаты лишь после даты принятия обжалуемого решения Совета директоров. Соответственно и выплаты были произведены после указанного момента. При этом исполнение названных решений приостанавливалось кассационным судом, денежные средства направлены обществом в депозит нотариуса 02.04.2014. Кроме того, компания ссылается на приобретение акций у лица, которому, по расчету истца, до настоящего момента не выплачены в полном объеме дивиденды по привилегированным акциям.

Заявитель жалобы полагает неверным вывод суда о прекращении права голоса у всех акционеров-владельцев привилегированных акций с момента выплаты дивидендов некоторым из них.

Компания также не соглашается с выводом суда о злоупотреблении истцом правом на защиту, полагая соответствующий вывод не основанным на представленных и исследованных доказательствах.

Ввиду изложенного компания полагает решение суда принятым при неполном выяснении и недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, неправильном применении норм материального права, а избранный способ защиты – надлежащим, иск, поданный до проведения годового общего собрания акционеров, обоснованным и подлежащим удовлетворению.

В отзыве на апелляционную жалобу общество полагает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, огласил ее доводы, просил решение суда отменить, жалобу удовлетворить. Указал, что имеет актуальный интерес в защите, поскольку удовлетворение иска  позволит оспорить решение годового общего собрания акционеров.

Представитель ответчика в судебном заседании доводам апелляционной жалобы возражал, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Отметил, что приведенный истцом расчет дивидендов ООО «Сигма-Финанс» за 2012 год является некорректным, произведенным без учета момент перехода прав на акции согласно реестру 26.02.2013 (представил выписку). Дивиденды начислены как лицу, включенному в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, но с учетом фактического времени владения акциями.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Компания Сетрелиа Лимитед, зарегистрированная в соответствии с законодательством Республики Кипр 11.02.2013 (Свидетельство об инкорпорации НЕ 319055), является собственником акций ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону», а именно - обыкновенных именных акций в количестве 78 539, что подтверждается выпиской из реестра владельцев ценных бумаг исх. № 130913131 от 13.09.2013, а также с 26.02.2013 является собственником привилегированных именных акций липа «А» в количестве 247 510 штук, что подтверждается Выпиской из Реестра владельцев ценных бумаг исх. № 1309131231 от 13.09.2013. Общее количество голосов, принадлежащих Компании Сетрелиа Лимитед - 326 049. Принадлежащие Сетрелиа Лимитед акции составляют 24,9962 % от уставного капитала ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону».

11.03.2014 Советом директоров ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» проведено заседание по вопросам созыва годового общего собрания акционеров, которое назначено на 14.05.2014, в том числе по вопросам утверждения годового отчета общества за 2013 год, утверждения годовой бухгалтерской отчетности за 2013 год, утверждения распределения прибыли общества по результатам 2013 года, выплаты дивидендов за 2013 год, избрания членов совета директоров общества; избрания ревизионной комиссии общества, утверждения аудитора общества; утверждения устава общества в новой редакции.

Согласно протоколу от 11.03.2014 № 184, которым оформлено указанное заседание Совета директоров и принятые на нем решения, пятым вопросом повестки дня являлся вопрос об определении типа (типов) привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания акционеров.

По пятому вопросу повестки дня Советом директоров принято решение определить, что в соответствии с приказом ФСФР от 02.02.2012 № 12-6/пз-н владельцы привилегированных акций типа А не обладают правом голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания.

Ссылаясь на незаконность принятого решения, ввиду того, что на момент его принятия и на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, дивиденды по привилегированным акциям ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону» в полном размере не выплачены и право на участие в собрании у владельцев привилегированных акций не прекращено, истец обратился с настоящими требованиями в суд.

В соответствии с пунктами 6-8 статьи 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее – Закон № 208-ФЗ) акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Заявление акционера об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный срок обжалования решения совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

Решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятые с нарушением компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, при отсутствии кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, если наличие кворума в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным условием проведения такого заседания, или без необходимого для принятия решения большинства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

Истец оспаривает решение Совета директоров как принятое с нарушением требований Закона № 208-Федерального закона в части прекращения ранее возникшего в связи с невыплатой дивидендов права голоса акционеров-владельцев привилегированных акций.

Согласно положениям статьи 32 Закона № 208-ФЗ по общему правилу акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением голосования по вопросам, прямо указанным законом (о реорганизации и ликвидации общества, об освобождение от обязанности раскрывать или предоставлять информацию, о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций соответствующего типа, об обращении с заявлением о листинге или делистинге привилегированных акций соответствующего типа).

Вместе с тем, в силу пункта 5 указанной статьи акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Как видно, 22.11.2012 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону", на котором ввиду голосования акционера ООО "Праймери Дон", обладавшего контрольным пакетом акций, не принято решение о выплату дивидендов по привилегированным и обыкновенным акциям ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону" по результатам девяти месяцев 2012 года и принято решение о распределении нераспределенной чистой прибыли общества по результатам 2011 года на реализацию инвестиционных мероприятий общества.

На годовом общем собрании общества по итогам 2012 год, состоявшемся 28.06.2013 (Протокол № 35 от 28.06.2013) по 4-му вопросу повестки дня принято решение не выплачивать дивиденды за 2012 год по обыкновенным и привилегированным акциям.

Законность указанных решений общего собрания акционеров являлась предметом судебного разбирательства в рамках дел № А53-3054/2013 и № А53-19136/2013.

Вопрос выплаты дивидендов по привилегированным акциям ранее являлся предметом судебных споров, выводы судов по которым приняты во внимание при рассмотрении настоящего дела судом первой инстанции.

Так, по делу № А53-3054/2013 принято решение (с учетом определения о разъяснении судебного акта от 13.03.2014г.) о:

- признании недействительным решения внеочередного общего собрания ОАО "Аэропорт Ростов-на-Дону"