Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2014 по делу n А53-2579/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

продукции в адрес ООО "Ростовский литейный завод" и фактически отгруженной с завода ОАО "Тулачермет" продукции.

В соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 № 18 порядок приемки товаров по количеству и качеству, установленный Инструкцией № П-6 и Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66 № П-7, может применяться покупателем (получателем) только в случаях, когда это предусмотрено договором поставки.

Договором поставки п.3.2 предусмотрена приемка продукции по количеству в соответствии с Инструкцией № П-6.

Согласно п. 3.3 договора поставки предусмотрено, что в случае, если при приемке продукции будет установлено несоответствие количества показателям, указанным в отгрузочной квитанции, вызов представителя Поставщика обязателен, а дальнейшая приемка производится согласно условий Инструкций П-6 и П-7.

При этом, так же сторонами согласовано (п. 3 Приложения № 14 и № 15), что масса груза считается правильной (соответствующей сведениям, указанным в накладной), если разница между массой груза, определенной на станции отправления, и массой груза, определенной на станции назначения не превышает +/-1%.

Суд апелляционной инстанции находит законным и обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что истцом при выявлении признаков недостачи продукции в момент получения груза от охраны и перевозчика по обеим поставкам были выполнены все необходимые требования условий договора поставки продукции и Инструкции П-6 в целью соблюдения правил приемки груза в условиях сложившихся в данной ситуации обстоятельств, связанных с уклонением ФГП ВО ЖДТ и перевозчика обеспечить объективное актирование недостачи и отсутствие на станции назначения вагонных весов.

Истцом в адрес ответчика были направлены Уведомления о выявленной недостаче и вызове представителя для участия в приемке со стороны ОАО "Тулачермет", ФГП ВО ЖДТ и РЖД (на указанные уведомления ответчик не отвечал, представителей не направлял), составлены акты о приостановке, перевеске тары, привлечены дополнительно для участия в приемке представители третьей стороны, а так же эксперт ТПП РО.

Истцом были направлены заявления в полицию, представители которой так же принимали участие в фиксации реального количества продукции, получаемой истцом от ФГП ВО ЖДТ и РЖД, приемке продукции и выявлении недостачи.

Апеллянт полагает, что причиной несохранности груза могли явиться нарушение ООО "Ростовский литейный завод" условий приемки продукции на станции назначения Ростов-Товарный, которые повлекли несохранность груза, поскольку ООО "Ростовский литейный завод" не была обеспечена сохранность груза в момент следования от станции Ростов-Товарный до территории Ростстельмаш по путям необщего пользования где и проводилось взвешивание.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что недостача продукции выявлена истцом именно при приемке груза от охраны на станции Ростов-Товарный, где охрану груза обеспечивало ФГП ВО ЖДТ.

При передаче груза данное обстоятельство представителями ООО "Ростовский литейный завод" было зафиксировано в актах приемки продукции от охраны, вызвана полиция на станцию Ростов-Товарный, которая проводила следственные действия, фото фиксацию обстоятельств и признаков недостачи. Указанные доказательства приобщены к материалам дела.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что причиной направления вагонов с грузом для проведения взвешивания на территории ООО "КЗ "Ростстельмаш" явилось отсутствие у РЖД технической возможности проведения взвешивание на весах РЖД.

Из представленной истцом в материалы дела хронологической справки усматривается, что 27.10.2012 в адрес ООО "Ростовский литейный завод" от ОАО "Тулачермет" на станцию "Ростов-Товарный" под охраной ФГП ВО ЖДТ поступили два вагона с продукцией: чугун литейный Л4 (по ж/д накладной номер ЭР 733981 от 20.10.2012, № вагона 54659404, товарная накладная № 7993 от 20.10.2012, счет фактура № 7993 от 20.10.2012); чугун литейный Л6 (по ж/д накладной номер ЭР 734072 от 20.10.2012 г., № вагона 56470610, товарная накладная № 7992 от 20.10.2012 г., счет фактура № 7992 от 20.10.2012г).

При визуальном осмотре появились подозрения о несоответствии фактического наличия продукции данным, указанным в железнодорожных накладных. Составлен акт об отказе представителей ОАО "РЖД" на ст. Ростов-Товарный от составления и выдачи ООО "Ростовский литейный завод"коммерческого акта от 27.10.2012.

29.10.2012 вышеуказанные вагоны были приняты ООО "Ростовский литейный завод" на станции "Ростов-Товарный" от представителей ФГП ВО ЖДТ России 29.10.2012 по Акту приема (выдачи) грузов в вагонах, контейнерах, охраняемых работниками ФГП ВО ЖДТ России от 29.10.2012 г. серия В51151 № 1401. В указанном акте отражено, что вагоны приняты с разногласиями в связи с наличием явных признаков недостачи по количеству.

Представители ФГП ВО ЖДТ на ст. Ростов-Товарный отказались от проведения контрольного взвешивания вагонов на ст. Ростов-Товарный (ссылаясь на техническую невозможность взвешивания) и отказались от составления соответствующих коммерческих актов, о чем был составлен Акт об отказе представителей ФГП ВО ЖДТ РФ от передачи представителям ООО "Ростовский литейный завод" по приемке (выдаче) грузов в вагонах, контейнерах, охраняемых работниками ФГП ВО ЖДТ РФ от 29.10.2012.

После прибытия вагонов со ст. Ростов-Товарный 29.10.2012 г. на пути необщего пользования, принадлежащие ООО "КЗ "Ростсельмаш", в ООО "Ростовский литейный завод" в присутствии представителей Линейного отдела полиции и представителей от ФГП ВО ЖДТ было проведено контрольное взвешивание 2-х вагонов по результатам которого были составлены акты перевески ЖД вагонов ООО "Ростовский литейный завод" (вагон № № 56470610, 54659404) на весах ООО "КЗ "РСМ" от 29.10.2012 (отличие по весу брутто); накладная № 636 на сдачу груза получателям от ООО "КЗ "РСМ" представителю ООО "Ростовский литейный завод" (чугун Л6); накладная № 637 на сдачу груза получателям от ООО "КЗ "РСМ" представителю ООО "Ростовский литейный завод" (чугун Л4); акт перевески ЖД вагонов ООО "Ростовский литейный завод" (вагон №№ 56470610, 54659404) на весах ООО "КЗ "РСМ" от 29.10.2012.

По итогам выявленного расхождения в количестве груза на основании п. 3.3. Договора, п. 16 Инструкции П-6 был составлен акт о приостановке приемки по количеству продукции № 142/334/1 от 29.10.2012г. (вагон № № 56470610, 54659404). Дальнейшая приемка приостановлена, продукция передана на склад, изолирована от другой продукции и опечатана).

Во исполнение условий п. 3.3. Договора, п. 17 Инструкции П-6 в адрес заинтересованных лиц были направлены телеграммы о вызове представителей для приемки продукции: телеграмма № 2/000084 от 29.10.2012 11-04 в адрес ОАО Тулачермет о вызове представителя на 29.10.2012 г.; телеграмма 41/72604 35 от 30.10.2012 16-01 - ответ на телеграмму № 2/000084 о ее вручении уполномоченному представителю ОАО Тулачермет 30.10.2012 г.; телеграмма № 2/000088 от 29.10.2012 18-52 в адрес ФГП ВО ЖДТ о вызове представителя на 29.10.2012 г.; телеграмма 3/845011 43 от 30.10.2012 13-20 - Ответ на телеграмму № 2/000088 о ее вручении уполномоченному представителю ФГП ВО ЖДТ 30.10 в 11-15; телеграмма № 2/000086 от 29.10.2012 18-48 в адрес ОАО РЖД о вызове представителя на 29.10.12 3.1. Телеграмма 3/846011 40 от 30.10.2012 13-21 - Ответ на телеграмму № 2/000086 о ее вручении уполномоченному представителю ФГП ВО ЖДТ 30.10 в 11-10.

На указанные телеграммы Ответчик и заинтересованные лица не ответили.

30.10.2012 в адрес ОАО "Тулачермет" была направлена дополнительная телеграмма о приемке № 2/000107 от 30.10.2012 15-52 о вызове представителя для приемки. Телеграмма "Тула 411/79004 35" 31.10.2012 14-41 - Ответ на телеграмму № 2/000107 о ее вручении уполномоченному представителю ОАО Тулачермет 31.10 в 11-10 31.10.2012 в связи с отказом ОАО РЖД от составления коммерческого акта в адрес ОАО "РЖД" - филиал ОАО "РЖД" ст. Ростов-Товарный было направлено Заявление о выдаче коммерческого акта № 142/332 от 31.10.2012.

02.11.2012 в связи с неприбытием представителя ОАО "Тулачермет" и ненаправлением в адрес ООО "Ростовский литейный завод" информации, предусмотренной п. 17 Инструкции П-6 приемка продукции была продолжена и составлены акты, предусмотренные предложением 4 абз. 1 п. 16, п. 25 Инструкции П-6: акт ф. торг-2 № 1 от 02.11.2012 г. (по вагону № 54659404, ж/д накладная ЭР 733981) (прибытие на станцию 27.10.2012 г., выдан вагон 29.10.2012 г., приостановление приемки 29.10.2012 г. в 1830, возобновление 02.11.2012 г. 09-00), установлено расхождение - 11 800 кг. (193 543,60 руб.) - чугун марка Л6.; акт ф. торг-2 № 2 от 02.11.2012 г. (по вагону № 56470610, ж/д накладная ЭР 734072) (прибытие на станцию 27.10.2012 г., выдан вагон 29.10.2012, приостановление приемки 29.10.2012 в 18-30, возобновление 02.11.2012 09-00), Установлено расхождение - 27 800 кг. (423 171,60 руб.)- чугун марка Л6; удостоверение на представителя Жуйкова Н.С. № 14 от 02.11.2012.

31.10.2012 в адрес ООО "Ростовский литейный завод" от ОАО "Тулачермет" на станцию "Ростов-Товарный" под охраной ФГП ВО ЖДТ поступил вагон с продукцией: чугун литейный Л6 (по ж/д накладной номер ЭР 850280 от 23.10.2012 г., № вагона пв 62020201, товарная накладная № 8042 от 23.10.2012 г., счет фактура № 8042 от 23.10.2012г.). Представители ОАО "РЖД" на ст. Ростов-Товарный отказались от проведения контрольного взвешивания вагонов на ст. Ростов-Товарный (ссылаясь на техническую невозможность взвешивания) и отказались от составления соответствующих коммерческих актов, о чем был составлен Акт об отказе представителей ОАО "РЖД" на ст. Ростов-Товарный от составления и выдачи ООО "Ростовский литейный завод"коммерческого акта от 31.10.2012.

Для участия в приемке дополнительно был привлечен эксперт ТПП Ростовской области, (информация в Акте экспертизы № 0489900946 от 01.11.2012

Вышеуказанный вагон были принят ООО "Ростовский литейный завод" на станции "Ростов-Товарный" от представителей ФГП ВО ЖДТ России по Акту приема (выдачи) грузов в вагонах, контейнерах, охраняемых работниками ФГП ВО ЖДТ России от 31.10.2012 серия В51151 № 1407 (место выдачи Ростов-товарный, подпись "вагон принят с разногласиями").

После прибытия вагона со ст. Ростов-Товарный на пути не общего пользования, принадлежащие ООО КЗ "Ростсельмаш", в ООО "Ростовский литейный завод" в присутствии представителей Линейного отдела полиции и представителей от ФГП ВО ЖДТ было проведено контрольное взвешивание вагона по результатам которого были составлены: акт перевески ЖД вагонов ООО "Ростовский литейный завод" на весах ООО "КЗ "РСМ" от 31.10.2012 (отличие по весу брутто); накладная № 645 от 31.10.2012 о выдаче груза от ООО "КЗ "РСМ" представителю ООО "Ростовский литейный завод".

По итогам выявленного расхождения в количестве груза на основании п. 3.3. Договора, п. 16 Инструкции П-6 был составлен Акт о приостановке приемки по количеству продукции № 142/336 от 31.10.2012 г. (приемка приостановлена, вагон передан под охрану ООО "Охранное предприятие "Вепрь").

Во исполнение условий п. 3.3. Договора, п. 17 Инструкции П-6 в адрес заинтересованных лиц были направлены телеграммы о вызове представителей для приемки продукции: телеграмма № 2/000177 от 31.10.2012 19-27 в адрес ОАО Тулачермет о вызове представителя; телеграмма "Тула 41/3304 37" 01.11.2012 14-29 - Ответ на телеграмму № 2/000177 о ее вручении уполномоченному представителю ОАО Тулачермет.

01.11.2012 г. в связи с отказом ОАО РЖД от составления коммерческого акта в адрес ОАО "РЖД" - филиал ОАО "РЖД" ст. Ростов-Товарный было направлено Заявление о выдаче коммерческого акта № 142/342 от 01.11.2012 г. Составлен Акт экспертизы ТПП РО № 0489900946 от 01.11.2012 г. (в связи с выявлением недостачи по весу брутто приемка приостановлена до момента прибытия представителя поставщика)02.11.2012 г. во исполнение условий п. 3.3. Договора, п. 17 Инструкции П-6 в адрес заинтересованных лиц были направлены телеграммы о вызове представителей для приемки продукции 06.11.2012 г.: телеграмма № 2/000024 от 02.11.2012 11-04 в адрес ФГП ВО ЖДТ о вызове представителя на 06.11.2012 10-00; телеграмма 3/48011 42 от 02.11.2012 14-37 - ответ на телеграмму № 2/000024 о ее вручении уполномоченному представителю ФГП ВО ЖДТ 02.11 в 13-40; телеграмма № 2/000026 от 02.11.2012 11-10 в адрес ОАО Тулачермет о вызове представителя на 06.11.2012 10-00; телеграмма "Тула 41/9504 34" 02.11.2012 14-52 - Ответ на телеграмму № 2/000026 о ее вручении уполномоченному представителю ОАО Тулачермет; телеграмма № 2/000029 от 02.11.2012 11-15 в адрес ОАО РЖД о вызове представителя; телеграмма 7/53021 47 02.11.2012 14-40 - Ответ на телеграмму № 2/000029 о ее вручении уполномоченному представителю ОАО РЖД 02.11 13-05. На указанные телеграммы ответчик и заинтересованные лица представителей не направили.

06.11.2012 во исполнение условий п. 3.3. Договора, п. 17 Инструкции П-6 в адрес заинтересованных лиц были направлены телеграммы о вызове представителей для приемки продукции 07.11.201207.11. (в связи с непребытием): телеграмма № 2/000043 от 06.11.2012 14-31 в адрес ОАО РЖД о вызове представителя; телеграмма 7/118021 56 06.11.2012 17-20 - Ответ на телеграмму № 2/000043 о ее вручении уполномоченному представителю ОАО РЖД 06.11 16-10; телеграмма № 2/000047 от 06.11.2012 14-36 в адрес ОАО Тулачермет о вызове представителя на 07.11.2012 09-00; телеграмма "Тула 41/26704 34" 07.11.2012 12-21 - Ответ на телеграмму № 2/000047 о ее вручении уполномоченному представителю ОАО Тулачермет 07.11. 09-35; телеграмма № 2/000045 от 06.11.2012 14-33 в адрес ФГП ВО ЖДТ о вызове представителя на 07.11.2012 09-00; телеграмма 3/127011 42 от 06.11.2012 17-53 - Ответ на телеграмму № 2/000045 о ее вручении уполномоченному представителю ФГП ВО ЖДТ 06.11 в 16-40; телеграмма № 2/000049 от 06.11.2012 14-43 в адрес ростовское линейное управление МВД России на транспорте о вызове представителя на 07.11.2012 09-00; телеграмма 2/66011 44 от 06.11.2012 18-02 - Ответ на телеграмму № 2/000049 о ее вручении уполномоченному представителю линейного управления МВД России на транспорте ФГП ВО ЖДТ 06.11 в 16-20.

07.11.2012 в связи с неприбытием представителя ОАО "Тулачермет" и ненаправлением в адрес ООО "Ростовский литейный завод" информации, предусмотренной п. 17 Инструкции П-6 приемка продукции была продолжена и составлен акт, предусмотренный предложением 4 абз. 1 п. 16, п. 25 Инструкции П-6: Акт ф. торг-2 № 3 от 07.11.2012 г. (прибытие на станцию 31.10.2012, приостановление приемки 16-30, возобновление 07.11.2012 09-15, Установлено расхождение - 16 900 кг. (257 251,80 руб.) - чугун марка Л6, - 100 кг - тара); удостоверение на представителя Жуйкова Н.С. № 15 от 07.11.2012.

Составлен Акт перевески ЖД вагонов ООО "Ростовский литейный завод" на весах ООО "КЗ "РСМ" от 07.11.2012