Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2014 по делу n А32-626/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-626/2014

02 сентября 2014 года                                                                       15АП-10253/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 сентября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Тимченко О.Х., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильенко А.О.,

при участии:

от истца – Арутюнян А.Д. по доверенности № 8 от 23.01.2014; Елкина Н.К. по доверенности № 5 от 29.01.2014,

от ответчика – Нерсесян К.В. по доверенности № 112 от 25.02.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «КДБ»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.04.2014 по делу № А32-626/2014,

принятое в составе судьи Огилец А.А.,

по иску Департамента автомобильных дорог Краснодарского края (ОГРН 1082309000080/ ИНН 2309109021)

к открытому акционерному обществу «КДБ» (ОГРН 1022301819704/ ИНН 2311020451),

при участии третьего лица: временного управляющего открытого акционерного общества «КДБ»- Лапич Романа Станиславовича- члена Некоммерческого партнерства «Ассоциация межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих»

о взыскании неустойки,

УСТАНОВИЛ:

Департамент автомобильных дорог Краснодарского края (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу «КДБ» (далее – ОАО «КДБ», ответчик) о взыскании 142805715 руб. 90 коп. неустойки.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 30.04.2014 исковые требования удовлетворены.

Открытое акционерное общество «КДБ» обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение  суда. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что нарушение сроков выполнения работ по государственному контракту №380 от 18.10.2011 произошло по независящим от ОАО «КДБ» обстоятельствам. Причиной просрочки сдачи выполненных работ явилось невыполнение заказчиком обязательных условий по предоставлению строительной площадки и необходимой документации. С учетом того, что заказчику подрядчиком направлялись уведомления о неточностях, содержащихся в проектной документации, о наличии объектов, препятствующих проведению подрядных работ, о невозможности  проведения работ согласованными средствами и необходимости согласования средств, предложенных подрядчиком, подрядчик имел все предусмотренные законом и контрактом права на требование об увеличении сроков исполнения обязательств по контракту. Факт уведомления заказчика об указанных обстоятельствах подтверждается материалами дела. Ответчик указал, что сумма заявленной истцом неустойки, явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств. Доказательства, подтверждающие причинение истцу убытков, в материалах дела отсутствуют.

В судебном заседании представитель ОАО «КДБ» апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Представитель Департамента автомобильных дорог Краснодарского края апелляционную жалобу не признал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, между Департаментом автомобильных дорог Краснодарского края (заказчик) и ОАО «КДБ» (подрядчик) заключен государственный контракт № 380 от 18.10.2011, согласно которому подрядчик принимает на себя обязательства на выполнение работ по «Реконструкции существующих внутригородских автомобильных дорог. Ул. Донская «Автомобильные дороги на улицах Донской и Пластуновской» краевой целевой программы «Обеспечение строительства олимпийских объектов и развития города Сочи как горноклиматического и бальнеологического курорта», утвержденной постановлением главы администрации (губернатора) Краснодарского края от 19.08.2009 № 723», по технической документации, утвержденной в установленном порядке, в объеме и в сроки, определенные настоящим контрактом, а заказчик берет на себя обязательства принять работы и определить их в соответствии с условиями настоящего контракта.

Согласно пункту 2.1 контракта № 380 от 18.10.2011, общая стоимость работ по настоящему контракту определяется согласно протоколу согласования договорной цены, сметной документации и составляет 492092173 руб., в том числе НДС 18 %.

В соответствии с пунктом 3.2 контракта № 380 от 18.10.2011, календарные сроки выполнения работ: с момента заключения контракта по 15.12.2012.

Календарные сроки выполнения работ (этапов работ) определяются согласно календарному графику выполнения работ (приложение №1 к контракту), которому соответствует перечень видов работ, согласованный уполномоченным представителем заказчика в течение пяти дней с момента заключения контракта.

Пунктом 8.1 контракта № 380 от 18.10.2011, стороны установили, что за несвоевременное окончание работ, предусмотренных календарным графиком выполнения работ, по вине подрядчика на объекте, указанном в п. 1.1. настоящего контракта, заказчик вправе взыскать с подрядчика неустойку в размере 0,1% от стоимости контракта за каждый день просрочки вплоть до фактического завершения работ либо до момента расторжения контракта.

Дополнительным соглашением № 7 от 25.12.2013, стороны изложили пункт 2.1 контракта в следующей редакции: «общая стоимость работ по настоящему контракту составляет 477611096 руб., в том числе НДС 72855930 руб.

Соглашением от 26.12.2013 стороны расторгли государственный контракт № 380 от 18.10.2011, а так же установили, что на момент подписания настоящего соглашения подрядчик выполнил, а заказчик принял выполнение работ на общую сумму 439248881 руб.

Факт исполнения ответчиком работ по государственному контракту № 380 от 18.10.2011, подтверждается подписанными сторонами актами и справками о стоимости выполненных работ и затрат на общую сумму 439248881 руб., сторонами не оспаривается.

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить.

Статьей 708 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу ст.ст. 309,310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Неустойка как способ обеспечения обязательства должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором.

Действующее гражданское законодательство допускает исполнение обязательства по частям (статья 311 Гражданского кодекса Российской Федерации), и стороны в рассматриваемом случае такую возможность предусмотрели в контракте.

Начисление неустойки на общую сумму государственного контракта без учета надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному пунктом 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку создает преимущественные условия кредитору, которому, следовательно, причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те работы, которые были выполнены надлежащим образом. Между тем превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции.

При наличии в договоре промежуточных сроков выполнения работ применение мер ответственности без учета исполнения подрядчиком своих обязательств по договору противоречит статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Возможность расчета неустойки исходя из общей стоимости работ, указанной в пункте 8.1 контракта, предусмотрена его положениями.

Отклоняя довод общества о несправедливом договорном условии контракта в части начисления неустойки, суд первой инстанции  не учел следующее.

ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» регулировал отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений, в том числе устанавливал единый порядок размещения заказов в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, обеспечения гласности и прозрачности, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Согласно пункту 4 статьи 421 Кодекса условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Сам проект контракта в силу прямого указания названного Закона являлся элементом процедуры размещения заказа, и оспорить его условия можно было только путем подачи жалобы на положения конкурсной документации о торгах либо на извещения о проведении запроса котировок, то есть по основаниям, в порядке и в сроки, установленные непосредственно данным нормативным правовым актом. Не обжалованный на стадии размещения заказа проект контракта подлежал безоговорочному подписанию лицом, победившим на торгах или по результатам запроса котировок. Размещение заказа могло быть признано недействительным по иску заинтересованного лица или по иску уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления только судом (статья 57 Закона о размещении заказов).

Составление протокола разногласий к проекту контракта предусматривалось Законом о размещении заказов лишь при проведении открытого аукциона в электронной форме. Однако участник аукциона, с которым заключался контракт, был вправе составить протокол разногласий только к тем положениям проекта контракта, которые не соответствовали извещению о проведении открытого аукциона в электронной форме, документации об этом аукционе и заявке на участие в нем самого участника (часть 4.1 статьи 41.12 Закона о размещении заказов).

Частью 6 статьи 20, частью 6 статьи 32, частью 6 статьи 41.1, частью 4 статьи 46, частью 7 статьи 53 Закона о размещении заказов был установлен запрет на переговоры между участником размещения заказа и заказчиком, уполномоченным органом, аукционной (конкурсной, котировочной) комиссией при проведении аукциона, конкурса, запроса котировок.

Запрет на переговоры означает, что лицо, подписывающее государственный контракт, лишено возможности выразить собственную волю в отношении порядка начисления неустойки и вынуждено принять это условие путем присоединения к контракту в целом (договор присоединения).

Таким образом, включая в проект государственного контракта заведомо невыгодное для контрагента условие, от которого победитель размещения заказа не может отказаться, заказчик нарушает закон. Однако победитель размещения заказа, будучи введенным в заблуждение авторитетом заказчика, внешней правомерностью этого требования и невозможностью от него отказаться, мог посчитать себя связанным им и добросовестно действовать вопреки своим интересам.

Соответствующая правовая позиция отражена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.01.2014 № 11535/13.

Кроме того, статьей 19 Закона о размещении заказов была предусмотрена возможность включения исполнителей в реестр недобросовестных поставщиков, то есть, помимо частно-правовых механизмов защиты, заказчик обладал публично-правовым механизмом воздействия на исполнителя.

В соответствии с правовой позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащейся в пункте 9 постановления от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», в тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был