Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2009 по делу n А32-24396/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-24396/2007-12/363

24 марта 2009 г.                                                                                № 15АП-6822/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          24 марта 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей  Винокур И.Г., Колесова Ю.И.

при ведении протокола судебного заседания судьей Андреевой Е.В.

при участии:

от заявителя:

Землянкин Д.В., представитель по доверенности от 16.09.2008г. №205/08,

Позднякова Е.В., представитель по доверенности от 12.01.2009г. №221/09 от заинтересованного лица:

Голубь А.А., представитель по доверенности от 18.02.2009г. №05-07/343

Сапетина И.Н., представитель по доверенности от 23.12.2008г. №05-07/3798

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

закрытого акционерного общества «Краснодарская сотовая связь»

(правопреемник ОАО «Краснодарская сотовая связь»)

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 21 августа 2008г. по делу № А32-24396/2007-12/363

по заявлению открытого акционерного общества «Краснодарская сотовая связь»

к заинтересованному лицу ИФНС России № 1 по г. Краснодару

о признании решения недействительным в части

принятое в составе судьи Савченко Л.А.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Краснодарская сотовая связь» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к ИФНС России № 1 по г. Краснодару (далее – налоговая инспекция) о признании недействительным решения налоговой инспекции  от 30.08.2007г. № 189 в части:  п. 4.2. в части уменьшения убытков при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организации в сумме 87 131 612,38 руб.;  п. 4.3. в части внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета; п. 5. в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость, предъявленного к возмещению из бюджета в сумме 9 010 874 руб. (уточненные в порядке ст. 49 АПК РФ требования (т.10, л.д. 137)).

Решением суда от  21 августа 2008г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

  Судебный акт мотивирован следующим. Общество совершало хозяйственные операции, целью которых было не получение прибыли, а возмещение НДС из бюджета, что указывает на недобросовестность общества, как следствие налоговой инспекцией правомерно не принят к вычету НДС с сумм арендной платы в размере 9 010 874,30 руб. Налоговой инспекцией правомерно уменьшены расходы, связанные с производством и реализацией на арендные платежи в сумме 40 767 465,81 руб. Обществом необоснованно завышены расходы, уменьшающие доходы, полученные от реализации товаров на сумму лизинговых платежей за 2004г. – на 26 248 933,18 руб., за 2005г. – 19 804 805,20 руб. уплаченных обществом лизингодателю ЗАО «Скай Линк». Налоговой инспекцией правомерно исключены в 2005г. из расходов, уменьшающих доходы от реализации товаров, необоснованные затраты общества в виде выплаты вознаграждения ООО «Астарта» по договорам поручения в сумме 310 408,19 руб.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилось общество с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда от 21 августа 2008г., принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

По мнению подателя жалобы, отказ в признании расходов общества экономически обоснованными противоречит ст. 252, 264 НК РФ, поскольку по заключенным договорам поручения получен реальный экономический эффект в виде реструктуризации кредиторской задолженности, позволяющей обществу продолжать свою деятельность и получать доход от оказания услуг связи. Необоснован вывод суда, основанный на отсутствии факта выделения размера выкупной цены из суммы лизинговых платежей в договорах финансовой аренды (лизинга) с полной амортизацией объекта лизинга. Необоснован вывод суда о неправомерности отнесения на затраты арендных платежей по договору аренды имущества, поскольку суть взаимоотношений общества и ООО «Астарта» не обусловлена разумными экономическими причинами и сводится к реализации финансовых схем по возмещению из бюджета крупных сумм НДС и получению обществом необоснованной налоговой выгоды. Решение налоговой инспекции является незаконным в отношении выводов, сделанных в связи с взаимозависимостью сторон по сделке. Общество и ООО «Астарта» действительно являются взаимозависимыми лицами, однако, это не является доказательством недобросовестности налогоплательщиков. Признание ООО «Астарта» недобросовестным налогоплательщиком неправомерно. Решение суда в части выводов о необоснованном завышении НДС, предъявленного к возмещению, не соответствует фактическим обстоятельствам дела и вынесено с нарушением норм действующего законодательства. В целях дополнительного обоснования реальности и целесообразности сложившихся арендных  взаимоотношений с ООО «Астарта», суду представлены показатели эффективности операционной деятельности общества, прогнозные варианты возможной операционной деятельности при условии привлечения источников финансирования и без их привлечения. С учетом вышеизложенного, функционирование общества с использованием арендных правоотношений являлось оптимальным вариантом развития, однако при вынесении решения, данные обстоятельства, судом не учтены. Налоговой инспекцией нарушены положения ст. 101 НК РФ.

Общество заявило ходатайство о процессуальной замене, поскольку решением единственного акционера ОАО «Краснодарская сотовая связь» от 16.07.2008г. изменен тип акционерного общества: Открытое акционерное общество «Краснодарская сотовая связь» считать Закрытым акционерным обществом «Краснодарская сотовая связь».

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2008г. произведена процессуальная замена открытого акционерного общества «Краснодарская сотовая связь» на закрытое акционерное общество «Краснодарская сотовая связь».

Законность и обоснованность судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 АПК РФ.

В отзыве на апелляционную жалобу  налоговая инспекция просит решение суда от 21 августа 2008г. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании рассмотрение дела начато сначала (ч. 2 ст. 18 АПК РФ) ввиду замены в составе суда.

Представители общества поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в объяснениях по делу, просили решение суда от 21 августа 2008г.  отменить, удовлетворить заявленные требования в полном объеме, признав незаконным решение налоговой инспекции в части.

Представители налоговой инспекции поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, дополнении к отзыву на апелляционную жалобу, пояснениях, просили  решение  суда оставить  без  изменения, апелляционную  жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и объяснений, отзыва на нее, дополнения к отзыву, пояснений, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, налоговой инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества.

По результатам проверки составлен акт № 173 от 22.06.2007г.

Общество представило возражения по акту выездной налоговой проверки № 173 от 22.06.2007г. Материалы проверки и возражения общества рассмотрены 30.07.2007г. в присутствии представителей общества, что подтверждается протоколом рассмотрения материалов налоговой проверки от 30.07.2007г.

На основании решения налоговой инспекции от 30.07.2007г. № 177 в период с 30.07.2007г. по 30.08.2007г. проведены дополнительные мероприятия налогового контроля по вопросу отражения в налоговом учете задатка по выкупу автомобиля, взятого в лизинг, установления обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды по взаимоотношениям с ООО «Астарта». Результаты дополнительных мероприятий оформлены служебной запиской о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля по акту выездной налоговой проверки общества от 29.08.2007г. Материалы проверки рассмотрены 30.08.2007г. в отсутствии представителей общества, извещенного о времени и месте рассмотрения телефонограммой от 14.08.2007г. № 10.

По результатам рассмотрения принято решение от 30.08.2007г. № 189, в соответствии с которым обществу, в т.ч. уменьшены убытки при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организации в сумме 87 131 612, 38 руб., уменьшен завышенный НДС, предъявленный к возмещению из бюджета в сумме 9 010 874 руб., предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Не согласившись с вынесенным налоговой инспекцией решением, общество обжаловало его в вышестоящий орган.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Краснодарскому краю от 08.11.2007г. № 27-13-737-1516  жалоба общества оставлена без удовлетворения, решение налоговой инспекции от 30.08.2007г. - без изменения.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решения налоговой инспекции недействительным в части.

Принимая решение, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Налоговой инспекцией установлено неправомерное уменьшение убытков при исчислении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль на сумму 46 053 738,38 руб., в размере 26 248 933,18 руб. за период с 01.07.2004г. по 31.12.2004г., 19 804 805,20 руб. за период с 01.01.2005г. по 01.09.2005г.

На основании договоров о финансовом лизинге имущества с полной амортизацией от 24.09.2001г. № 009/КР/Л, № 010/КР/Л, № 011/КР/Л, № 012/КР/Л, заключенных с ООО «Мериано» (с 16.10.2001г. ООО «Мериано» переименовано в ООО «АТ-Финанс» (приложение № 47 к акту проверки), общество получило в лизинг на срок 48 месяцев оборудование - сегменты сотовой связи стандарта NMT 450i (приложения № 43 - 46 к акту проверки). Собственником и балансодержателем указанного оборудования является лизингодатель - ООО «АТ-Финанс». Между ООО «АТ-Финанс» и ЗАО «Скай Линк» (акционер ОАО «Краснодарская сотовая связь», владеющий 41% акций) 08.10.2003г.  заключен договор уступки прав требования № 001/СЛ, согласно которому новым собственником вышеуказанного оборудования является ЗАО «Скай Линк». Договоры № 009/КР/Л, № 010/КР/Л, № 011/КР/Л, № 012/КР/Л расторгнуты на основании соответствующих соглашений от 13.02.2004 г., подписанных ООО «АТ-Финанс» и обществом (приложения № 48, 48а-48в к акту проверки), в тот же день, 13.02.2004г. ЗАО «Скай Линк» уведомило общество о заключении договора уступки прав требования и выставило в адрес  общества - оферту (приложение № 49 к акту проверки) с предложением вступить в договорные отношения на аналогичных условиях и далее использовать указанное оборудование. Общество акцептовало данное предложение 13.02.2004г. (приложения № 50, 50а - 50в к акту проверки). В соответствии с   утвержденным    графиком   лизинговых    платежей,    в    адрес    общества выставлены счета-фактуры на оплату лизинговых платежей, что отражено  в приложении № 51  к акту проверки.

Общая сумма лизинговых платежей за 2004г. составила 26 248 933,18 руб., за 2005г. - 19 804 805,2 руб., указанная сумма лизинговых платежей включена в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, что нашло отражение в приложении № 52 к акту проверки.

В ходе проведения налоговой проверки установлено и отражено в акте проверки, что вышеуказанные договоры, заключенные обществом содержат условия перехода права собственности на имущество от лизингодателя к лизингополучателю по истечении срока лизинга при условии уплаты лизингополучателем (обществом) всех лизинговых платежей. При этом выкупная стоимость оборудования в договорах не указана. Дополнительных соглашений, оговаривающих размер и порядок уплаты выкупной цены, общество не заключало. Раздельный учет платы за пользование оборудованием, взятым в лизинг и платы за его выкуп общество не вело. Налоговой инспекцией лизинговые платежи в сумме 46 053 738,38 руб. рассмотрены как средства, направленные обществом на приобретение права собственности на предмет лизинга и сделан вывод о том, что в нарушение п.п. 10 п. 1 ст. 264 НК РФ сумма лизинговых платежей в размере 46 053 738,38 руб. неправомерно включена в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

Помимо того, в рамках выездной проверки налоговой инспекцией сделан запрос о проведении встречной проверки лизингодателя общества ЗАО «Скай Линк», одновременно являющегося акционером общества (исх. № 7037 от 25.09.2006г., приложение № 25). Целью встречной проверки являлось установление следующих обстоятельств: отражение на счетах бухгалтерского учета ЗАО «Скай Линк» имущества (оборудования) (сегменты сотовой связи стандарта NMT 4501), переданного в лизинг обществу; начисление амортизации в 2004-2005 гг. по каждому из объектов указанного оборудования. Ответ на запрос от 25.09.2006г. № 7037, полученный  от ИФНС России № 2 по г. Москве 07.03.2007г. не содержит информации по запрашиваемым сведениям.

Налоговой инспекцией установлено, что обществом в нарушение п. 1 ст. 252 НК РФ в целях налогообложения прибыли признаны расходы, понесенные в результате исполнения договоров поручения, заключенных с ООО «Астарта».

По условиям вышеуказанных договоров ООО «Астарта» обязуется от имени и за счет общества совершать юридические действия по реструктуризации и погашению задолженности общества перед рядом кредиторов, за что получает вознаграждение в размере 4% от суммы реструктуризированной (погашенной) задолженности по каждому договору. В период 2005г. обществом выплачены ООО «Астарта» вознаграждения по двенадцати договорам (приложения № 61 к акту проверки). Сумма выплаченного ООО «Астарта» вознаграждения за период с 01.02.2005г. по 02.08.2005г. составила 310 408,19 руб. (без НДС). Общая сумма вознаграждения ООО «Астарта» составила 366 281,66 руб. (с учетом НДС). 30.11.2005г. общество и ООО «Астарта» подписали акт взаимозачета встречных требований (приложение № 62 к акту проверки), в