Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2009 по делу n А53-19540/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

закона, отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Согласно ст. 2 Федерального закона «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» № 41-ФЗ от 14.04.95г. государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию осуществляется посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и (или) тепловую энергию и (или) предельных уровней. Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственной регулирования тарифов устанавливают тарифы на электрическую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов, за исключением электрической энергии, продаваемой по нерегулируемым ценам (ст. 6 Закона).

Особенности функционирования электроэнергетики в переходный период (до 01.01.2011 г.) регулируются положениями Федерального закона Российской Федерации № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период», которым внесены изменения и в иные нормативные акты в указанной области. Согласно положениям ст. 6 указанного Федерального закона к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесено установление предельного объема электрической энергии и мощности, продажа которого разрешается по свободным (нерегулируемым) ценам каждому субъекту оптового рынка – поставщику электрической энергии (мощности). До 1 января 2011 года продажа такого объема электрической энергии (мощности) должна быть доведена до 100 процентов электрической энергии и мощности всем категориям потребителей электрической энергии, за исключением объема электрической энергии (мощности), потребляемого населением по договорам энергоснабжения и оказания населения коммунальных услуг в части электроснабжения.

Положениями ст. 6 указанного Федерального закона с учетом изменений, внесенных Федеральным законом № 250-ФЗ от 04.11.2007 г. и вступившими в законную силу с 08.11.2007 г., утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничного рынков нормативные акты обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными актами не установлен иной срок их вступления в законную силу.

Во исполнение указанных Федеральных законов Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. № 530 утверждены Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее – Правила).

Согласно п. 4 указанных Правил, продажа электрической энергии (мощности) на розничных рынках по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в объемах, соответствующих определяемым в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и разделом Х настоящих Правил покупки электрической энергии (мощности) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающим организациям и энергосбытовым организациям, поставляющим электрическую энергию, в том числе для снабжения граждан-потребителей, использующих электрическую энергию для бытового потребления.

Продажа остальных объемов электрической энергии (мощности) на территориях субъектов Российской Федерации, включенных в ценовые зоны оптового рынка, осуществляется по нерегулируемым ценам в порядке, установленном настоящими Правилами.

Положениями ст. 106-111 Правил определены основы организации расчетов на розничных рынках электрической энергии, в том числе группы потребителей, которым поставка электрической энергии осуществляется по регулируемым ценам (п. 106), порядок определения объема электрической энергии (мощности), поставляемой иным, не относящимся к льготным категориям потребителей, по регулируемым ценам (п. 108), порядок оплаты электрической энергии (мощности), потребленной сверх объемов, поставляемым по регулируемым ценам (тарифам) (п. 109), порядок расчета средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены (п.110).

Порядок определения объема поставляемой электрической энергии (мощности), поставляемой ему по регулируемой цене, а также порядок определения нерегулируемой (свободной) цены определен положениями указанных выше Правил. Предельные объемы приобретаемой на оптовом рынке электрической энергии (мощности), с учетом которых формируется свободная цена на электроэнергию, определены Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 г. № 643.

Согласно п. 50 Правил оптового рынка, торговля электрической энергией на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в рамках объемов, соответствующих предельным (минимальному и максимальному) объемам продажи электрической энергии по регулируемым ценам (тарифам). Предельные (минимальный и максимальный) объемы продажи электрической энергии на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) определяются устанавливаемыми в соответствии с настоящим пунктом долями от объема производства (потребления) электрической энергии, определенного для участника оптового рынка в прогнозном балансе с учетом положений пункта 52 настоящих Правил. При этом учитываются предусмотренные настоящими Правилами особенности формирования объемов электрической энергии для поставки населения.

С 1 января 2007 г. по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке электрическая энергия поставляется в следующих долях от объема производства (потребления) электрической энергии, определенного для участника оптового рынка в утвержденных в установленном порядке в 2006 году прогнозном балансе на 2007 год с учетом положений пункта 52 настоящих Правил и предусмотренных настоящими Правилами особенностей формирования объемов электрической энергии для поставки населению: с 01.01.2007 г. по 30.06.2007 г. от 90 до 95 процентов; с 01.07.2007 г. по 31.12.2007 г. – от 85 до 90 процентов; с 01.01.2008 г. по 30.06.2008 г. от 80 до 85 процентов; с 01.07.2008 г. по 31.12.2008 г. – от 70 до 75 процентов.

Из изложенного следует, что объем поставки электрической энергии по регулируемой цене в спорный период не может превышать установленные положениями Правил оптового рынка объемы, определенные в соответствии с п. 50 Правил.

Объем электроэнергии, подлежащий оплате по регулируемым ценам определяется с учетом размера коэффициента распределения электрической энергии (бета).

Из вышеуказанных нормативных актов следует, что коэффициент распределения электрической энергии (бета), представляющий собой объем электрической энергии, отпускаемой по регулируемой цене с учетом общих объемов поставленной в соответствующем расчетом периоде электрической энергии соответствующим гарантирующим поставщиком, подлежит определению как соотношение приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом рынке электрической энергии по свободной (нерегулируемой) цене и общего объема потребленной электрической энергии потребителям, включая потери и иные экономически обоснованные расходы за расчетный период (п. 57.1 Постановления Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 г. № 109 «О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации»), определяемый в соответствии с Постановлением Федеральной службы государственной статистики от 23.03.2007 г. № 29 по форме статистического наблюдения 46-ЭЭ «Сведения о полезном отпуске (продаже) электрической энергии и мощности», за вычетом объема полезного отпуска электроэнергии населению и приравненным к ним группам потребителей, непосредственно отпущенной гарантирующим поставщиком и объема поставки электроэнергии для продажи населения, отпуск которой производится по регулируемым ценам. При этом, при применении указанного порядка определения количества электрической энергии, отпускаемой по регулируемым ценам, такое количество в соответствующем расчетном периоде не может превышать установленных положениями п. 50 Правил оптового рынка предельных объемов регулируемых цен.

Апелляционным судом установлено, что истцом определен коэффициент количества электрической энергии, отпускаемой по регулируемой цене в спорный период, с учетом сведений статического наблюдения.

Истцом в материалы дела представлены расчеты фактического коэффициента распределения э/э на розничном рынке по регулируемым ценам («бета») по вышеописанной формуле за август, сентябрь и октябрь 2008 г. которые ответчиком надлежащими доказательствами не оспорены.

В связи с указанным отклоняются доводы заявителя жалобы о неправильности произведенного истцом расчета за спорный период.

Довод жалобы о том, что расчёт задолженности фактической стоимости поставленной электроэнергии был осуществлён истцом на основе иных показателей составляющих («бета», уровень прогнозной и фактической нерегулируемой цены) стоимости поставленной электроэнергии, а счета-фактуры за указанные периоды и акты сверки задолженности, являющиеся основными доказательствами по делу, являются недостоверными, не принимается судом как неподтвержденный надлежащими доказательствами.

Апелляционным судом не принимается представленный ответчиком контррасчет задолженности.

Из представленного ответчиком расчета следует, что в расчете стоимости электроэнергии за сентябрь 2008 г. ответчиком неверно указан объем потребленной электроэнергии в августе 2008г., а именно: в таблицах: «Расчет прогнозного объема покупки на август 2008 г.», «Прогнозный рас­чет счета-фактуры августа 2008 г.», «Расчет фактической оплаты августа 2008 г.», «Фактиче­ский расчет счета-фактуры за август 2008 г.» - указан общий объем электрической энергии в размере 3 148 404 кВт.ч., тогда как согласно подписанного сторонами акта приема-передачи электри­ческой энергии за август 2008 г. объем электрической энергии составляет 3 135 522 кВт.ч.

В представленный ответчиком расчетах количество электроэнергии по уровням напряжения не соответст­вует данному количеству в подписанных сторонами актах приема-передачи электроэнергии за август, сентябрь и октябрь месяцы 2008 г.

Кроме того, судом установлено, что в расчетах ответчика не учтена фактическая цена электроэнергии (293 178 руб. 46 коп. и 22 212 руб. 29 коп. (соответственно)) по нерегулируемой цене за июль 2008 г. с учетом перерасчётов, в связи с поздним опубликованием НП АТС данных о средневзвешенных не­регулируемых ценах только в сентябре 2008 г. и октябре 2008 г. (соответственно) по причине запуска рынка электрических мощностей. В расчетах свободных цен ответчик учитывает только население, а необходимо еще учитывать долю потребления в целом без населения (1- «бета»).

Ответчик также не представил суду пояснений относительно представления в суд апелляционной инстанции двух противоречащих друг другу расчетов сумм задолженности за сентябрь 2008 г., так согласно дополнения к апелляционной жалобе и представленного ответчиком расчета сумма счёта-фактуры в сентябре 2008 г. должна составлять 7 985 083,16 руб. Согласно представленного ответчиком в судебном заседании 24.03.2009 г. расчета и пояснений к нему от 23.03.2009 г. сумма счёта-фактуры в сентябре 2008 г. должна составлять 8 350 287,96 руб.

Вышеперечисленное подтверждает доводы истца о том, что расчеты представленные ответчиком не верны, поскольку неверны примененные в них исходные данные, а также неверна ме­тодика этих расчетов.

Таким образом, апелляционный суд пришел к выводу о том, что определение истцом свободной (нерегулируемой) цены по окончании соответствующего расчетного периода не противоречит требованиям законодательства, регулирующего оборот электрической энергии, поскольку свободная (нерегулируемая) цена формируется исключительно по факту ее реального потребления конечными получателями, в связи с чем ее определение до получения в установленном законодательством порядке учетных сведений о потребленной электрической энергии не представляется возможным. При этом ответчик, осуществляющий приобретение электрической энергии, непосредственно участвует в формировании цены на нее, представляя по окончании расчетного периода соответствующие учетные сведения (раздел 4 договора), ответственность за достоверность которых лежит непосредственно на нем.

На основании изложенного, апелляционный суд пришел к выводу о том, что материалами дела подтверждено соблюдение истцом порядка определения объема и свободной (нерегулируемой) цены в отношении отпущенной ответчику по делу электрической энергии в период сентябрь 2008 г. – октябрь 2008 г., с учетом статистической сведений, основанных на учетных данных об отпуске электрической энергии. Примененный истцом порядок (формула) определения коэффициента электрической энергии, отпускаемой по регулируемой цене (коэффициент «бета»), отвечает требованиям действующего законодательства, ответчиком не представлено доказательств наличия в расчете истца математических ошибок при его определении.

Иных документов, бесспорно свидетельствующих о допущенных истцом нарушениях при определении стоимости отпущенной им электрической энергии по свободной (нерегулируемой) цене в спорный период ответчиком в материалы дела не представлено.

Довод ответчика о том, что увеличение истцом периода образования задолженности и взыскиваемой суммы противоречит положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку означает фактическую замену и предмета и основания иска, не принимается апелляционным судом в силу следующего.

В силу пункта 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований. По данному спору истец увеличил сумму иска в связи с уточнением периода образования задолженности, что соответствует указанной норме Кодекса. Поэтому изложенный заявителем жалобы довод отклоняется.

Ссылка ответчика на то, что он не был надлежащим образом извещен о дате проведения судебного заседания, о проведении судебного заседания ответчик узнал со слов истца 12.01.2009 г., не принимается апелляционным судом, поскольку противоречит представленному в материалы дела ходатайству ответчика об отложении судебного заседания в котором отсутствует указание на то, что о проведении судебного заседания ответчик узнал со слов истца. Кроме