Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2009 по делу n А53-15815/2008. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-15815/2008-С2-50

04 мая 2009 г.                                                                                      15АП-310/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 мая 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Ломидзе О.Г., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Решетниковым Р.А.

при участии:

от истца: Арнольдова Р.В. по доверенности от 20.01.2009 № 1к-189,

от ответчика: Сбытова П.М. по доверенности от 10.01.2009 № 1/01-2009, Егоркина Е.В. по доверенности от 29.04.2008 № 05-02/08, Новиковой А.В. по доверенности от 20.01.2009г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Деревообрабатывающая компания «МЕКРАН»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 02.12.2008 по делу № А53-15815/2008

принятое в составе судьи Басовой Л.А.,

по иску корпорации «Майкрософт»

к обществу с ограниченной ответственностью «Деревообрабатывающая компания «МЕКРАН»

о взыскании компенсации за нарушение авторского права в сумме 253489,48 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Корпорация «Майкрософт» обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Деревообрабатывающая компания «МЕКРАН» (далее ООО «ДОК «МЕКРАН» о взыскании компенсации за нарушение авторского права в сумме 253489 руб. 48 коп.

Исковые требования мотивированы тем, что в результате проведенной правоохранительным органами проверки установлено и зафиксировано неправомерное использование ответчиком программ для ЭВМ:

Microsoft Windows XP Professional Eng. – 3 экземпляра, стоимостью 334 доллара за экземпляр;

Microsoft Windows XP Professional Rus. – 1 экземпляр, стоимостью 251 доллар за экземпляр;

Microsoft Windows XP Home Edition Eng. – 1 экземпляр, стоимостью 225 долларов за экземпляр;

Microsoft Windows XP Home Edition Eng. – 2 экземпляра, стоимостью 168 доллара за экземпляр;

Microsoft Office 97 Rus. – 5 экземпляров, стоимостью 396 долларов за экземпляр;

Microsoft Office 2003 Rus. – 4 экземпляра, стоимостью 384 доллара за экземпляр.

Неправомерное использование программ для ЭВМ выразилось в установке на жесткие диски персональных компьютеров нелицензионного программного обеспечения, правообладателем которого является корпорация «Майкрософт». Факт допущенного нарушения авторского права установлен в результате проведенной сотрудниками ГУВД проверки помещений по ул. Б. Садовая, 34 «А» в г. Ростове-на-Дону, в которых размещался филиал общества. Истцу причинен крупный ущерб на сумму 5330 долларов США. Общая стоимость программ, принадлежащих корпорации «Майкрософт» составляет 126744 руб. 74 коп.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 02.12.2008г. исковые требования удовлетворены, с ответчика в пользу истца взыскано 253489 руб. 48 коп. двухкратной компенсации за нарушение авторского права. Решение суда мотивировано тем, что факт совершения ответчиком правонарушения подтверждается актом обследования помещений от 10.05.2007г., справкой №5 от 16.08.2007г. по результатам исследования информационных носителей и не опровергнут ответчиком.

ООО «ДОК «МЕКРАН» обжаловало решение суда в установленном гл.34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации порядке. В обоснование жалобы ответчик указал, что истцом не представлен и не подтвержден документально расчет стоимости программных продуктов.

Имеет место существенное расхождение количества установленных программ отраженных в исковом заявлении и акте проверки ГУВД от 10.08.2007г. Справка № 5 от 16.08.2007г. не может быть принята в качестве надлежащего доказательства, поскольку получена с нарушением уголовно-процессуальных норм.

В связи  с отклонением ходатайства об отложении судебного разбирательства ответчик был лишен возможности представить доказательства правомерного использования программных продуктов компании «Майкрософт». 22.07.2007г. ответчик приобрел у ЗАО «СофтЛайн Трейд» программное обеспечение корпорации «Майкрософт», а также лицензию на право использования данного продукта.

При вынесении решения судом применены положения ст.ст. 7,30,49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», ст.ст.2,3,4,10,14,15 Закона РФ «О правовой охране программ для вычислительных машин и баз данных», утративших силу с 01.01.2008г. в соответствии с Федеральным законом «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

В судебном заседании представители ответчика апелляционную жалобу поддержали, просили отменить решение суда, в иске отказать. Пояснили, что справка №5 от 16.08.2007г. получена с нарушением уголовно-процессуального законодательства, поэтому не может быть принята в качестве надлежащего доказательства, содержит противоречивые и недостоверные сведения. Согласно справке на компьютерах установлены программы, дата официального опубликования которых, гораздо позже их установки на ПЭВМ ответчика, а также программных продуктов, дата инсталляции которых предшествует времени приобретения обществом ПЭВМ. Поскольку ответчик представил документы, подтверждающие легальность приобретения программного обеспечения, вывод суда о контрафактности программ необоснован. Доводы об отсутствии у истца исключительных прав на спорные программные продукты на территории Российской Федерации, не поддержал.

Представитель истца апелляционную жалобу не признал, представил письменные пояснения по иску, в которых указал, что различие количества программ в акте проверке ГУВД от 10.08.2007г. и в справке № 5 от 16.08.2007г. не может свидетельствовать об отсутствии использования ответчиком программных продуктов истца, поскольку для проверки установленных на жестких дисках системных блоков программных продуктов необходимо осуществить диагностику и просмотр файлов, что было произведено в процессе исследования специалистом.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 03.04.2009 до 10.04.2009г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение подлежит изменению по следующим основаниям.

Истец является юридическим лицом по законодательству штата Вашингтон США, обладает исключительными правами на программы для ЭВМ: Microsoft Windows XP Professional Eng., Microsoft Windows XP Professional Rus., Microsoft Windows XP Home Edition Eng., Microsoft Windows XP Home Edition Eng., Microsoft Office 97 Rus., Microsoft Office 2003 Rus.

Регистрация указанных произведений осуществлена согласно закону США об авторском праве в Агентстве по авторским правам США. В соответствии со статьей 5 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений и пункту 3 статьи 5 Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» произведениям, созданным в США, предоставляется такой же режим правовой охраны, как и российским субъектам авторского права.

В силу ст.5 Федерального закона от 18 декабря 2006 года №231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» часть четвертая Кодекса применяется к правоотношениям, возникшим после введения ее в действие (с 1 января 2008 года).

Спорные правоотношения возникли 10.08.2007г., т.е. до введения в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Закона Российской Федерации «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» программы для ЭВМ относятся к объектам авторского права и им предоставляется правовая охрана, как произведениям литературы.

Согласно ст. 16 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», ст. 10 Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных», подлежащих применению к спорному правоотношению в соответствии с положениями ст.4 ГК РФ, исключительные права и использование произведения в любой форме и любым способом (в том числе копирование и воспроизведение) принадлежат автору.

В соответствии с требованиями части 1 статьи 30 Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» имущественные права автора произведения могут передаваться только по авторскому договору.

Из ст.14, п.1 ст. 15 Закона Российской Федерации «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» следует, что использование программы третьими лицами осуществляется на основании договора с правообладателем, запись в память ЭВМ допускается только в том случае, если данное лицо правомерно владеет экземпляром программы для ЭВМ.

Согласно требованиям пункта 3 статьи 14 Закона Российской Федерации «О правовой охране программ для вычислительных машин и баз данных» при продаже программ для ЭВМ применяется особый порядок заключения договоров – путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах.

Под использованием программ для ЭВМ в соответствии со ст.1 Закона Российской Федерации «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» понимается выпуск в свет, воспроизведение, распространение и иные действия по их введению в хозяйственный оборот, под воспроизведением программы для ЭВМ понимается изготовление одного или более экземпляров программы для ЭВМ в любой материальной форме, а также их запись в память ЭВМ.

Физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требований Закона в отношении исключительных прав правообладателей в силу п.1 ст.17 Закона Российской Федерации «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных», является нарушителем авторских прав.

На основании постановления № 81 от 09.08.2007г., сотрудниками ГУВД Ростовской области 10.08.2007г. была проведена проверка помещений ООО ДОК «Мекран», расположенных по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Б. Садовая, 34 «А».

В результате проведения проверки, согласно акту от 10.08.2007г., из офиса ответчика изъято три системных блока ПЭВМ без серийного номера. При осмотре указанных ПЭВМ зафиксирована установка программ, в том числе: Windows XP Professional версия 2002, Microsoft Office 97 профессиональный выпуск, Microsoft Windows XP Home Edition версия 2002, Microsoft Office стандартная версия 2002, Microsoft Office стандартный выпуск версия 2003.

Справкой №5 по результатам исследования информационных носителей от 16.08.2007г. подтверждается инсталляция (запись в постоянную память ЭВМ) на жестких дисках трех системных блоков, изъятых 10.08.2007г. в помещениях ООО «ДОК «МЕКРАН» по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул.Б.Садовая, 34 «а» следующих, из числа спорных, программ:

системный бок №1:

Microsoft Windows XP Professional Eng. (дата инсталляции 06.05.2005г),

Microsoft Office 97 Rus. (дата инсталляции 23.04.2004г.),

Microsoft Windows XP Professional Rus (дата инсталляции 06.05.2005г. ключ продукта FCJTW-K9PKB-DMWFR-9PKRX-Q2CKD).

Microsoft Office 2003 Rus (дата инсталляции 06.07.2007г),

Microsoft Office 97 Rus;

системный блок №2:

Microsoft Windows XP Professional Eng (дата инсталляции 31.12.2001г.),

Microsoft Office 97 Rus (дата инсталляции 25.09.2006г.)

Microsoft Windows XP Home Edition Rus. (дата инсталляции 06.07.2007г. ключ продукта PBFDT-WV8M4-VQXKF-3QT88-7F6H8),

Microsoft Office 2003 Rus (дата инсталляции 06.07.2007г.),

Microsoft Office 97 Rus;

системный блок №3

Microsoft Windows XP Home Edition Eng (дата инсталляции 06.05.2005г.),

Microsoft Office 2003 Professional Rus (дата инсталляции 07.05.2005г.),

Microsoft Windows XP Professional Eng

Microsoft Office 97 Rus

Microsoft Windows XP Home Edition Rus. (дата инсталляции 06.07.2007г. ключ продукта CQCWM-2XKPX-T2Y2P-87KT3-G9DRG),

Microsoft Office 2003 Rus (дата инсталляции 06.07.2007г.).

Согласно выводам, изложенным в  справке №5  16.08.2007г. все исследуемое программное обеспечение работоспособно. В представленном виде программное обеспечение не соответствует легальным образцам, кроме операционных систем корпорации Майкрософт, соответствующих наклейкам сертификата подлинности на корпусах представленных системных блоков.

Таким образом, по результатам исследования выявлены следующие легальные операционные системы: Microsoft Windows XP Professional Rus (дата инсталляции 06.05.2005г. ключ продукта FCJTW-K9PKB-DMWFR-9PKRX-Q2CKD) - 1 экз.; Microsoft Windows XP Home Edition Rus. (дата инсталляции 06.07.2007г. ключ продукта PBFDT-WV8M4-VQXKF-3QT88-7F6H8) – 1 экз; Microsoft Windows XP Home Edition Rus. (дата инсталляции 06.07.2007г. ключ продукта CQCWM-2XKPX-T2Y2P-87KT3-G9DRG) – 1экз.

Представленными суду копиями договора № 63 /2007 от 12.04.2007г. между ЗАО «СофтЛайн Трейд» и ООО «Компания «Мекран», товарной накладной № Тг029380 от 22.06.2007г. подтверждается приобретение ответчиком программного обеспечения Windows XP Home Edition Rus и  Windows XP Professional Rus. В связи  с чем, доводы истца об отсутствии доказательств их легального приобретения и поставки программного обеспечения в офис ответчика, расположенный в г. Ростове-на-Дону отклоняются.

Незаконность использования ответчиком иных спорных программных продуктов корпорации «Майкрософт» подтверждается отсутствием у ответчика документов, свидетельствующих о правомерности введения в гражданский оборот экземпляров упомянутых программ для ЭВМ.

Ответчик, не имея разрешения на использование программных продуктов осуществлял запись копий указанных программ, их хранение и воспроизведение, что является нарушением исключительных авторских прав истца.

Факт совершения ответчиком правонарушения подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, в том числе актом обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от 10.05.2007г., справкой №5 от 16 августа 2007г. по результатам исследования информационных носителей и не опровергнуто ответчиком.

Иных документов, кроме товарной накладной № Тг029380 от 22.06.2007г., свидетельствующих о приобретении программного обеспечения, установленного на жестких дисках изъятых при проверке