Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2009 по делу n А32-22235/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-22235/2008-62/336

04 мая 2009 г.                                                                                        15АП-1320/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 мая 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.

судей Ломидзе О.Г., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от истца – Веселова И.А. по доверенности от 08.11.2008 серии 23АВ № 805018,

от ответчиков - Кряжевой Ю.Е. (паспорт),

от третьего лица: Богданова С.И. по доверенности от 11.01.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Борисенко Сергея Георгиевича, общества с ограниченной ответственностью «Ейск-Аэро», Кукулиева Якова Шалтыковича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.12.2008 по делу № А32-22235/2008-62/336

по иску Кукулиева Якова Шалтыковича, г.Ейск

к Борисенко Сергею Георгиевичу, пос. Комсомолец

Кряжевой Юлии Евгеньевны, пос.Ильинский

при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью «Ейск-Аэро»

о признании недействительным договора дарения доли в уставном капитале ООО «Ейска-Аэро»,

принятое в составе судьи Алексеева Р.А.

УСТАНОВИЛ:

Кукулиев Яков Шалтыкович (далее Кукулиев Я.Ш.) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Борисенко Сергею Георгиевичу (далее Борисенко С.Г.) и Кряжевой Юлии Евгеньевне (далее Кряжева Ю.Е.) о признании недействительным (ничтожным) договора дарения доли в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» от 07.07.2008г.

Исковые требования мотивированы тем, что участниками ООО «Ейск-Аэро» с 27.06.2004г. являются Демченко В.Н. с долей в размере 45% и Кукулиев Я.Ш. с долей 55%, что подтверждается уставом общества и записями в Едином государственном реестре юридических лиц. Решением суда от 25.01.2008г. по делу № А32-7015/2007-17/158 была установлена недействительность (ничтожность) договора от 23.07.2004г. между Куклиевым Я.Ш. и Абрамовым В.М. купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» в размере 45% и признана недействительной запись в ЕГРЮЛ о Кукулиеве Я.Ш., как участнике общества с долей в размере 45%, внесенная 28.07.2004г. Однако, по содержанию запись в ЕГРЮЛ от 28.07.2004г. не охватывает вопроса о принадлежности доли в размере 45 % в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро»  Кукулиеву Я.Ш.  В удовлетворении заявления Борисенко С.Г. об исправлении технической ошибки судом отказано. Из указанного решения суда не возникает обязанность Куклиева Я.Ш. вернуть долю в уставном капитале общества в размере 45% Борисенко С.Г. и корреспондирующая обязанность Борисенко С.Г., в лице Абрамова В.М., вернуть Кукулиеву Я.Ш. уплаченные денежные средства. Факт признания недействительной записи в ЕГРЮЛ не свидетельствует о применении последствий недействительности сделки (двухсторонней реституции). Следовательно, доля в размере 45% в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» находится во владении истца, поскольку не истребована по решению суда. Борисенко С.Г. не вправе распоряжаться указанной долей, договор от 07.07.2008г. дарения принадлежащей истцу доли в уставном капитале общества в размере 22,5% заключен Борисенко С.Г. с нарушением ст. 209 ГК РФ и является ничтожным в силу ст. 168 ГК РФ.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 29.12.2008г. в иске отказано. Суд установил, что Борисенко С.Г. являлся участником ООО «Ейск-Аэро»  с долей участия 45% уставного капитала. 23.07.2004г. Абрамовым В.М. от имени Борисенко С.Г. была совершена сделка по отчуждению принадлежащей Борисенко С.Г. доли в пользу Кукулиева Я.Ш. Решением суда от 25.10.2008г. по делу № А32-7015/2007-17/158 признана недействительной запись в ЕГРЮЛ о Кукулиеве Я.Ш. как участнике ООО «Ейск-Аэро» с долей в размере 45%, установлена ничтожность договора купли-продажи от 23.07.2004г. и констатировано, что исключение данной записи является восстановлением права Борисенко С.Г. на спорную долю в уставном капитале общества. Суд пришел к выводу о том, что на момент совершения оспариваемой сделки Борисенко С.Г. являлся владельцем отчужденной по оспариваемому договору доли в размере 22,5% и, в силу ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации, был вправе распоряжаться данной долей. Оценив протокол общего собрания участников ООО «Ейск-Аэро» от 30.09.2008г., уведомление Борисенко С.Г. в адрес конкурсного управляющего ООО «Ейск-Аэро» о состоявшейся 07.07.2008г. уступке доли, суд пришел к выводу о том, что Борисенко С.Г. на момент совершения сделки и в настоящее время полагает себя участником общества.

Кукулиев Я.Ш., Борисенко С.Г., ООО «Ейск-Аэро» обжаловали решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.12.2008г. в установленном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации порядке, просили решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

Кукулиев Я.Ш. в жалобе указал, что вывод суда о том, что на момент заключения оспариваемого договора Борисенко С.Г. являлся участником ООО «Ейск-Аэро» и владельцем передаваемой доли в размере 22,5 % противоречит фактическим обстоятельствам дела. Для восстановления Борисенко С.Г. в правах участника необходимо было возвратить стороны в первоначальное положение. Фактически судом не была исключена запись в ЕГРЮЛ об истце как участнике ООО «Ейск-Аэро» в части доли уставного капитала 45% , поскольку решением суда от 25.10.2008г. по делу № А32-7015/2007-17/158 признана недействительной иная запись, согласно данным налогового органа не связанная с внесением  изменений в учредительные документы. Борисенко С.Г. признал иск, указав, что на момент отчуждения доли он не являлся ее владельцем. Судом неправильно применены нормы материального права. Констатации недействительности сделки недостаточно для восстановления прав участника. В силу особой правовой природы идеальной доли в уставном капитале ее возврат состоит в фиксации изменений в составе участников и принадлежащих им долях в ЕГРЮЛ. С учетом механизмов реституции и виндикации права истца, как владельца доли, защищены нормами о добросовестности и исковой давности.

Борисенко С.Г. в апелляционной жалобе указал, что, заключая оспариваемый договор осознавал отсутствие права на отчуждение доли в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро», о чем сообщил Кряжевой Е.Ю. Решение суда от 25.10.2008г. по делу № А32-7015/2007-17/158 является неисполнимым, поскольку указанная судом запись в ЕГРЮЛ от 28.07.2004г. не связана с внесением изменений долей участников, а касается регистрации нового директора. В заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ на основании данного решения налоговым органом было отказано. Таким образом, права Борисенко С.Г. как участника общества не восстановлены. Участие в общем собрании от 30.09.2008г. представителя Борисенко С.Г. незаконно, поскольку выданная ему доверенность была отозвана, ввиду того, в данном собрании присутствовали реальные участники общества – Кукулиев Я.Ш. и Демченко В.Н.

ООО «Ейск-Аэро» в жалобе (подписана президентом общества Брижак А.В.) указало, что на основании решения суда от 25.10.2008г. по делу № А32-7015/2007-17/158 доля в уставном капитале общества к Борисенко С.Г. не перешла, не являясь собственником доли, Борисенко С.Г. не мог ею распоряжаться. Согласно отзыву Борисенко С.Г.  на иск, оспариваемый договор был заключен ввиду того, что Кряжева Е.Ю, обязалась погасить кредиторскую задолженность общества. Договор дарения является притворной сделкой, заключенной с целью прикрыть сделку по возмездному отчуждению доли в уставном капитале общества, данное обстоятельство судом не исследовано. Собрание участников общества от 30.09.2008г. проведено с нарушением процедуры созыва и порядка проведения собрания. В частности, бывший конкурсный управляющий Никитина Н.С. не могла быть избрана председательствующим на собрании, поскольку не являлась участником общества. Судом не дана оценка протоколу собрания участников общества от 24.09.2008г.

Кряжева Ю.Е. и ООО «Ейск-Аэро» (в лице президента Кряжевой Ю.Е.) апелляционные жалобы не признали, в письменных возражениях просили решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. Указали, что применение решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.01.2008 по делу №А32-7015/2007-17/158 последствий ничтожной сделки по отчуждению Кукулиеву Я.Ш. доли в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» повлекло восстановление прав Борисенко С.Г. на спорную долю, поскольку недействительная сделка, в силу статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, не влечет юридических последствий. Применив последствия недействительности ничтожной сделки по приобретению Кукулиевым Я.Ш. 45% доли у Борисенко С.Г. суд установил ничтожность договора купли-продажи указанной доли. По договору дарения от 07.07.2008 Борисенко С.Г. передал Кряжевой Ю.Е. 22,5% доли в уставном капитале общества о чем ООО «Ейск-Аэро» было уведомлено в лице конкурсного управляющего, что в силу пункта 6 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предоставляет приобретателю доли право осуществлять права и нести обязанности участника общества. Об оспариваемом договоре аренды Борисенко С.Г. сам уведомил общество. Доводы Борисенко С.Г. об отсутствии у него полномочий по отчуждению доли и возмездности договора дарения не подтверждены документально и опровергаются действиями самого дарителя.

В судебном заседании представитель Кукулиева Я.Ш. апелляционную жалобу поддержал, просил отменить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.12.2008г., исковые требования удовлетворить.

Кряжева Ю.Е. апелляционные жалобы не признала по основаниям, изложенным в письменных возражениях, просили решение Арбитражного суда Краснодарского края оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Борисенко С.Г. в судебное заседание не явился. В соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в порядке апелляционного производства в отсутствие неявившегося третьего лица, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. По смыслу приведенной нормы лица, участвующие в ранее рассмотренном деле лишаются возможности в новом деле доказывать установленные обстоятельства, поскольку такое право ими уже использовано. Данное правило действует независимо от того, что в новом деле частично изменился состав процессуальных участников.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.01.2008 по делу № А32-7015/2007-17/158 по иску Борисенко Сергея Георгиевича к ответчику Кукулиеву Якову Шалтыковичу, обществу с ограниченной ответственностью «Ейск-Аэро», Межрайонной ИФНС России №2 по Краснодарскому краю, о применении последствий недействительности сделки, установлено, что в июле 2004 года доли в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» были распределены следующим образом: Абрамов В.М. – 10% уставного капитала общества; Борисенко С.Г. – 45% уставного капитала общества; Демченко В.Н. – 45% уставного капитала общества.

На основании договора купли-продажи доли от 23.07.2004, подписанного между Абрамовым В.М., действовавшим в интересах Борисенко С.Г. и Кукулиевым Я.Ш. (покупатель) доля Борисенко С.Г. в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» в размере 45% была реализована Кукулиеву Я.Ш. На основании данного договора в ЕГРЮЛ внесены сведения о Кукулиеве Я.Ш. как об участнике ООО «Ейск-Аэро», владеющим долей в уставном капитале общества в размере 55%.

Данные обстоятельства Кряжевой Ю.Е., не принимавшей участия при рассмотрении дела № А32-7015/2007-17/158, не оспариваются.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 12.12.2005 года по делу №А32-14329/2005-44/183-Б ООО «Ейск-Аэро» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.01.2008 по делу № А32-7015/2007-17/158 запись в ЕГРЮЛ о Кукулиеве Я.Ш. как участнике ООО «Ейск-Аэро» с долей в размере 45%, внесенная в ЕГРЮЛ 28.07.2004, признана недействительной. Решение суда мотивировано тем, что исключение записи из ЕГРЮЛ о Кукулиеве Я.Ш., как участнике ООО «Ейск-Аэро» с долей 45%, внесенной в ИФНС в результате совершения оспариваемой истцом сделки само по себе является восстановлением права истца на указанную долю в уставном капитале общества.

Впоследствии было установлено, что запись в ЕГРЮЛ от 28.07.2004 не связана с внесением в ЕГРЮЛ сведений о Кукулиевым Я.Ш. как об участнике общества, владеющего долей 45%.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.06.2008 по делу № А32-7015/2007-17/158 Борисенко С.Г. было отказано в удовлетворении заявления об исправлении технической ошибки в решении суда от 25.01.2008.

Между Борисенко С.Г. (даритель) и Кряжевой Ю.Е. (одаряемый) был заключен договор дарения доли в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» от 07.07.2008, в соответствии с которым даритель обязался безвозмездно передать одаряемому, принадлежащую ему долю в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» номинальной стоимостью 2250 руб. в размере 22,5%.

Доля в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» в размере 22,5 % передана Кряжевой Ю.Е. по акту приема-передачи от 07.07.2008.

Борисенко С.Г. было составлено уведомление от 08.07.2008, адресованное конкурсному управляющему ООО «Ейск-Аэро» о состоявшемся переходе доли в уставном капитале ООО «Ейск-Аэро» в размере 22,5% Кряжевой Ю.Е. по договору дарения от 07.07.2008. Получение конкурсным управляющим указанного уведомления сторонами не оспаривается.

Определением