Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2011 по делу n А63-5002/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, арбитражный суд может вынести определение о введении финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц и предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности. Сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем на двадцать процентов. При отсутствии оснований для введения финансового оздоровления, если у арбитражного суда есть достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, суд может вынести определение о введении внешнего управления.

В материалах дела отсутствуют доказательства представления банковской гарантии  в качестве обеспечения исполнения обязательств должника, а также доказательства, подтверждающие наличие реальной возможности восстановления платежеспособности должника.

Таким образом, суд, принимая решение о признании должника банкротом, обоснованно исходил из того, что общество отвечает признакам банкротства, размер задолженности превышает сто тысяч рублей, решением собрания кредиторов принято решение о признании общества несостоятельным (банкротом).

 Ссылка на невозможность введения в отношении должника процедуры конкурсного производства в связи с недостоверностью проведенного временным управляющим Зенченко Д.В. финансового анализа состояния должника обоснованно отклонена судом первой инстанции, поскольку решения собрания кредиторов должника от 05.03.2011 по вопросам о рассмотрении отчета временного управляющего и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства на основании представленного отчета заявителем не обжалованы. Доказательства недостоверности проведенного временным управляющим анализа финансового состояния должника, влияющие на определение возможности или невозможности   восстановления   его   платежеспособности,   а   также   недостаточность квалификации управляющего для проведения такого анализа на основании документов бухгалтерского учета и финансовой отчетности  не представлены.

Согласно части 1 статьи 127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 Закона о банкротстве.

Определением от 28.04.2011 суд признал недействительными решения собрания кредиторов ОАО «Ставропольстрой» от 05.03.11 по вопросам: определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий в следующей процедуре банкротства ОАО «Ставропольстрой», а также образование комитета кредиторов ОАО «Ставропольстрой», определение количественного состава, избрание его членов.

Определением от 21.04.2011 судом было поручено временному управляющему провести повторное первое собрание кредиторов по указанным выше вопросам и представить в суд до начала судебного заседания 12.05.2011 протокол собрания кредиторов.

Суд установил, что временным управляющим ОАО «Ставропольстрой»                  Зенченко Д.В. кредиторам и иным лицам, участвующим в арбитражном процессе по делу о несостоятельности (банкротстве), были направлены уведомления от 22.04.2011 о проведении собрания кредиторов ОАО «Ставропольстрой».

Из уведомления следует, что первое собрание кредиторов ОАО «Ставропольстрой» с повесткой дня: определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий для проведения следующей процедуры банкротства ОАО «Ставропольстрой»; рассмотрение вопроса об образовании комитета кредиторов ОАО «Ставропольстрой», определении количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрании его членов, назначено на 06.05.2011                      на 11 -00 час по адресу: г. Ставрополь, ул. Ленина, 392. Регистрация участников будет осуществляться с 10 час. 00 мин. до 11 час. 00 мин.

Из протокола первого повторного собрания кредиторов ОАО «Ставропольстрой» следует, что на собрание 06.05.2011 временный управляющий Зенченко Д.В. не явился. Представитель Зенченко Д.В. Кашин В.Н. сообщил, что временный управляющий болен, на собрании присутствовать не будет, предложил провести собрание в другую дату после 12.05.2011. Проводить собрание Кашин В.Н. отказался.

На собрание явились 13 кредиторов, что подтверждается представленными в материалы дела типовой формой журнала регистрации участников собрания кредиторов ОАО «Ставропольстрой», доверенностями представителей кредиторов. Общая сумма требований кредиторов, явившихся на собрание 06.05.2011, составила 75 470 738,30 рублей или 58,14 % от общей суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (129 814 228,13 рублей по состоянию на 06.05.2011).

В силу статьи 15 Закона о банкротстве указанное собрание кредиторов                     ОАО «Ставропольстрой» было правомочно решать вопросы повестки дня собрания.

Согласно протоколу от 06.05.2011 кредиторы большинством голосов (54,3 7 % от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов) приняли решения: изменить повестку дня собрания и включить следующие вопросы: о проведении собрания кредиторов в отсутствие временного управляющего Зенченко Д.В.; об избрании председательствующим на собрании кредиторов представителя от кредитора ОАО «Ставропольстрой» -                        ОАО «Сбербанк России» Данилову С.Г.

Большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов ОАО «Ставропольстрой», кредиторами были приняты следующие решения:

-провести собрание кредиторов в отсутствие временного управляющего                  Зенченко Д.В.;

-избрать председательствующим на собрании кредиторов представителя от кредитора ОАО «Ставропольстрой» - ОАО «Сбербанк России» Данилову С.Г.;

-определить Журавлева Николая Ивановича - члена некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-Запада» в качестве арбитражного управляющего для проведения следующей процедуры банкротства ОАО «Ставропольстрой»;

-образовать комитет кредиторов ОАО «Ставропольстрой» и отнести к его компетенции принятие решений по всем вопросам, относящимся к компетенции собраний кредиторов, за исключением тех, которые в соответствие с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов;

-определить количественный состав комитета кредиторов в количестве семи человек;

-избрать в комитет кредиторов ОАО «Ставропольстрой» Бондаренко В.Н., Петросян М.С., Данилову С.Г., Тхакохову И.Х., Голубова Р.А., Мещерякову О.В., Соколовскую С.В.

Протокол подписан председательствующим на собрании кредиторов                              ОАО «Ставропольстрой» - Даниловой С.Г. Результаты голосования по вопросам повестки дня подтверждены представленными в материалы дела бюллетенями для голосования.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что собрание кредиторов ОАО «Ставропольстрой», назначенное временным управляющим на 06.05.2011, проведено явившимися на собрание кредиторами правомерно. Кворум на собрании кредиторов имелся, доказательства нарушения порядка проведения собрания в материалы дела не представлены. Лицами, участвующими в деле, требования о признании недействительными решений собрания кредиторов ОАО «Ставропольстрой» от 06.05.2011 не заявлены.

Ссылка  кредиторов должника на то, что собрание кредиторов, назначенное на 06.05.2011, было отменено в связи с болезнью временного управляющего, обоснованно отклонена судом первой инстанции, поскольку уведомления от 05.05.2011, которыми кредиторам ОАО «Ставропольстрой» сообщалось о том, что собрание, назначенное на 06.05.2011 не состоится в связи с болезнью временного управляющего и о дате проведения повторного собрания кредиторы будут уведомлены,  заранее подписано представителем временного управляющего ОАО «Ставропольстрой» Кашиным В.Н., у которого отсутствовали  полномочий действовать от имени временного управляющего и, в частности, отменять проведение назначенного в соответствии с нормами Закона о банкротстве и определением суда от 28.04.2011 первого собрания кредиторов ОАО «Ставропольстрой». Кроме того, доверенность на имя Кашина В.Н. выдана на право представления интересов ОАО «Ставропольстрой», а не арбитражного управляющего, о чем правомерно  указано судом первой инстанции.

Таким образом, собрание кредиторов должника, назначенное временным управляющим на 06.05.2011 и  проведенное явившимися на собрание кредиторами - правомерно,  поскольку  кворум на собрании кредиторов имелся, доказательства нарушения порядка проведения собрания в материалы дела не представлены. Лицами, участвующими в деле, решения собрания кредиторов ОАО «Ставропольстрой» от 06.05.2011  в установленном порядке недействительными не признаны.

Ссылка заявителей апелляционной жалобы  на незаконность принятых собранием кредиторов решений ввиду неуведомления о проведении собрания судом апелляционной инстанции не принимается по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве в собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с Законом.

Согласно пункту 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.

Из протокола собрания кредиторов должника  усматривается, что на собрании кредиторов 06.05.2011 принимали участие кредиторы должника с суммой задолженности 75 470 738,30 рублей или 58,14 % голосов от общего числа кредиторов (129 814 228,13 рублей по состоянию на 06.05.2011).

При таких обстоятельствах, вывод заявителя апелляционной жалобы о  неправомочности данного собрания основан на неверном толковании норм материального права.

Учитывая изложенное, основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 13.05.2011 по делу                  № А63-5002/2010 оставить без изменения, а апелляционную  жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный  суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                               А.Л. Фриев

Судьи:                                                                                                                      Г.В. Казакова

                                                                                                                                   Ю.Б. Луговая