Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2011 по делу n А15-1618/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки

28 ноября 2011 года                                                                               Дело № А15-1618/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2011 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Белова Д.А.,

судей: Афанасьевой Л.В., Мельникова И.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания               Зубаловым К.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу управления государственного строительного надзора Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Дагестан на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 29.09.2011 года по делу № А15-1618/2011

по заявлению товарищества собственников жилья «Наш Дом» (ИНН/ОГРН 0547007916/1090547000169)

к управлению государственного строительного надзора Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Дагестан (ИНН/ОГРН 0562067892/1070562001950),

о признании незаконным и отмене постановления от 04.07.2011 №238 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и наложении административного штрафа в размере 30 000 рублей,

с участием третьих лиц, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора муниципальное учреждение «Управление жилищно-коммунального хозяйства» (ИНН/ОГРН 0547000205/1020502309080) (судья Ахмедов Д.А.),

при участии в судебном заседании:

- от товарищества собственников жилья «Наш дом»: Гамзатова А.М. по доверенности                № 70 от 18.11.2011; Панченко И.А. по доверенности № 69 от 18.11.2011,

УС Т А Н О В И Л:

товарищество собственников жилья «Наш Дом» (далее - заявитель, товарищество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением к Управлению государственного строительного надзора Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Дагестан (далее - управление, заинтересованное лицо) о признании незаконным и отмене постановления от 04.07.2011 №238 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ и наложении административного штрафа в размере 30тыс.руб.

В соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя привлечено муниципальное учреждение «Управление жилищно-коммунального хозяйства».

Заявление мотивировано тем, что товарищество не является субъектом административного правонарушения по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ и оно не нарушало условия проектной документации. Вина товарищества по делу не доказана, на выполнение строительных работ по капитальному ремонту (замене) кровли многоквартирного жилого дома не требуется получение разрешение на строительство, а потому проведение управлением проверочных мероприятий в отношении товарищества противоречит градостроительному законодательству.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 29.09.2011 требования товарищества удовлетворенны в полном объеме. Признано незаконным и отменено полностью постановление управления о привлечении товарищества к административной ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ и наложении административного штрафа в размере 30 000 рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, управление подало в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд жалобу, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, а постановление управление от 04.07.2011 № 238 оставить в силе.

В судебном заседании представители товарищества просили оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, сослались на доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Управление,  муниципальное учреждение «Управление жилищно-коммунального хозяйства» о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, о чем в деле имеются соответствующие уведомления, в суд полномочных представителей не направили. Управление направило в суд ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствии их представителя. Муниципальное учреждение «Управление жилищно-коммунального хозяйства» направило в суд отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило оставить решение суда первой инстанции без изменения и рассмотреть апелляционную жалобу без участия их представителя в связи с нахождением юрисконсульта на больничном.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена судом в отсутствие управления, муниципального учреждения «Управление жилищно-коммунального хозяйства», извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями           #M12293 0 901821334 1265885411 7716944 1376109634 567009903 100790 3764586642 2285564532 2104396949ст. ст. 268 – 272#S#M12293 1 901821334 1265885411 7716946 2728605473 567009903 100790 4294967294 3764582560 40394781 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации#S, проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права,  изучив и оценив в совокупности все материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения от 07.06.2011 №02-581 УГСН начальник отдела по надзору за строительством в городских округах и поселениях управления Султанбеков К.А. в соответствии с программой проверки на 2011 год провел проверку деятельности товарищества в целях осуществления государственного строительного надзора в области строительства, реконструкции и капитального ремонта объекта капитального строительства «Капитальный ремонт 5-этажного жилого дома», расположенного по адресу: г. Кизляр, ул. Победы, 93.

В ходе проверки управление выявило нарушение товариществом требований градостроительного законодательства и проектной документации: на момент проверки завершены строительные работы по капитальному ремонту 5-этажного, 100-квартирного жилого дома и актом приемки от 23.12.2010 заказчиком ТСЖ «Наш Дом» приняты. В соответствии с проектно-сметной документацией в состав строительного ремонта входила реконструкция кровли жилого дома. При проведении этих работ подрядной организацией допущены следующие отступления от рабочего проекта и технической документации: деревянная обрешетка под профнастил выполнена из доски 30х120 мм вместо бруса 50х60мм по проекту; кровля выполнена из профнастила, не соответствующего проектному; высота гофра составляет 25мм вместо 44мм; исполнительная документация по объекту ведется в не полном объеме (не представлен акт лабораторного испытания деревянных конструкций крыши на возгараемость после огнезащитной обработки) по проекту (ч.1 ст.9.4 КоАП РФ).

Результаты проверки зафиксированы в акте от 23.06.2011 №000506, управлением составлен протокол об административном правонарушении от 23.06.2011 №000253 с участием председателя товарищества Капиева М.А.

По результатам рассмотрения материалов административного дела начальником управления Магомедовым А.Д. вынесено постановление от 04.07.2011 №238 о привлечении товарищества к административной ответственности по части 1 статьи 9.4 Кодекса в виде наложения административного штрафа в размере 30 000 рублей.

Считая указанное постановление незаконным, товарищество 19.07.2011 обратилось в арбитражный суд с соответствующим требованием.

Согласно части 1 статьи 9.4 Кодекса нарушение требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норм и правил, других нормативных документов в области строительства при   строительстве,   реконструкции,   капитальном   ремонте   объектов   капитального строительства, включая применение строительных материалов (изделий), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно частям 3 и 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным частью 2 данной статьи. Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

В соответствии с частью 7 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком или заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Согласно статье 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполняемых для подготовки такой проектной документации, подлежат государственной экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Государственная экспертиза проектной документации не проводится в случае, если для строительства, реконструкции, капитального ремонта не требуется получение разрешения на строительство, а также в случае проведения такой экспертизы в отношении проектной документации объектов капитального строительства, получившей положительное заключение государственной экспертизы и применяемой повторно (далее - типовая проектная документация), или модификации такой проектной документации, не затрагивающей конструктивных и других характеристик надежности и безопасности объектов капитального строительства (часть 3 статьи 49 Градостроительного кодекса РФ).

Статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Частью 1 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что государственный строительный надзор осуществляется при:

1)   строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит государственной экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса либо является типовой проектной документацией или ее модификацией;

2)   реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, если проектная документация на осуществление реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства подлежит государственной экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

В соответствии с частью 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Субъектом ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, является лицо, осуществляющее строительство.

Из гражданского и градостроительного законодательства следует, что лицом, ответственным за осуществление строительных работ, а, следовательно, и за соблюдение строительных норм и правил, является подрядчик (генеральный подрядчик), осуществляющий строительство. При этом заказчик, какие бы работы он непосредственно не выполнял, лицом, осуществляющим строительство, не является.

Как следует из материалов дела (в том числе из акта проверки от 23.06.2011), обязательные для исполнения требования нормативных документов в области строительства нарушены подрядной организацией при выполнении строительных работ по ремонту (замене) кровли многоквартирного жилого дома по указанному адресу.

Из представленных сторонами в материалы дела документов и доказательств видно, что решением Собрания депутатов городского округа «город Кизляр» от 19.03.2010 №130 утверждена Адресная программа «Капитальный ремонт многоквартирных домов в муниципальном образовании «город Кизляр» на 2010 год.

В соответствии с решением комиссии