Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2011 по делу n А20-718/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки

12 декабря 2011 года                                                                             Дело № А20-718/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 декабря 2011 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Белова Д.А.,

судей: Афанасьевой Л.В., Мельникова И.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания               Зубаловым К.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по КБР на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 23.09.2011 по делу №А20-718/2011

по заявлению открытого акционерного общества «Каббалкэнерго» (ИНН 0711008455, ОГРН 1020700746901)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по КБР (ИНН 0711027218, ОГРН 1020700739344)

о признании недействительными ненормативных правовых актов,

третьи лица: ОАО «МРСК Северного Кавказа» (ИНН 2632082033, ОГРН 1062632029778),

МУП «Чегемэнерго» (ИНН 0708009762, ОГРН 1040700101177) (судья Пономарев С.М.),

при участии в судебном заседании:

- от открытого акционерного общества «МРСК Северного Кавказа»: Тхамоков В.Х. по доверенности от 12.01.2011;

- от открытого акционерного общества «Каббалкэнерго» Богатырёв М.Х. по доверенности от 08.01.2011,

УС Т А Н О В И Л:

открытое акционерное общество «Каббалкэнерго» (далее – общество, ОАО «Каббалкэнерго») обратилось в Арбитражный суд КБР с заявлением о признании недействительными решения и предписания от 31.01.2011 по делу № 06/76-10, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службы по КБР (далее - управление), а также просило признать незаконным и отменить постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №06а/04-11 от 03.03.2011.

Определением суда от 10.06.2011 по ходатайству управления объединены дела №А20-562/2011 и № А20-718/2011 в одно производство, делу присвоен № А20-718/2011. К участию в деле привлечены в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора муниципальное унитарное предприятие «Чегемэнерго» и открытое акционерное общество «МРСК Северного Кавказа».

Решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 23.09.2011 требования общества удовлетворенны в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, управление подало в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд жалобу, в которой просило решение суда первой инстанции отменить.

В судебном заседании 05.12.2011 представитель общества просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, сослался на доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель открытого акционерного общества «МРСК Северного Кавказа» просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Управление и МУП «Чегемэнерго» о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, о чем в деле имеются соответствующие уведомления, в суд полномочных представителей не направили.  МУП «Чегемэнерго» направило в суд ходатайство об отложении судебного разбирательства.

В силу части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе, вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Ходатайство об отложении судебного разбирательства рассмотрено судом апелляционной инстанции и отклонено, поскольку суд учел пределы рассмотрения жалобы в суде апелляционной инстанции, раскрытие участвующими в деле лицами в суде первой инстанции доказательств по делу, а также предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации обязательные условия, необходимые для отложения дела.

В связи с изложенным и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена судом в отсутствие управления и МУП «Чегемэнерго», извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями           #M12293 0 901821334 1265885411 7716944 1376109634 567009903 100790 3764586642 2285564532 2104396949ст. ст. 268 – 271#S#M12293 1 901821334 1265885411 7716946 2728605473 567009903 100790 4294967294 3764582560 40394781 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации#S, проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права,  изучив и оценив в совокупности все материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в управление поступило письмо от МУП «Чегемэнерго, с жалобой на действия общества, выразившиеся в уклонении (отказе) от заключения Договора о передаче электроэнергии с сетевой организацией МУП «Чегемэнерго», а также с просьбой о выдаче обществу предписания урегулировать с сетевой организацией МУП «Чегемэнерго» отношения, связанные с передачей электрической энергии в интересах потребителей, получающих электроэнергию по электросетям МУП «Чегемэнерго».

На основании приказа от 03.10.2010г. №238 в отношении общества возбуждено дело №06/76-10 по признакам нарушения обществом статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Управлением проведена проверка, по результатам которой принято решение от 31.01.2011 № 06/76-10 о признании общества нарушившим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции. По итогам рассмотрения указанного заявления, управлением принято решение от 31.01.2011г. № 06/76-10 о признании действий общества, выразившихся в злоупотреблении доминирующим положением, результатом которого явилось ущемление интересов МУП «Чегемэнерго», а именно бездействие гарантирующего поставщика общества в вопросе урегулирования отношений, связанных с передачей электрической энергии с сетевой организацией - МУП «Чегемэнерго», к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителей, имеющих договоры энергоснабжения с обществом, нарушающим часть 1 статьи 10 Закона РФ «О защите конкуренции» от 26.07.2006г. № 135-ФЗ.

На основании данного решения управление выдало предписание от 31.01.2011            № 06/76­10 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства. В предписании управление указало следующее: обществу в срок до 15 марта 2011 года - прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135 -Ф3 «О защите конкуренции», путем принятия мер по урегулированию отношений связанных с передачей электрической энергии, с сетевой организацией - МУП «Чегемэнерго», к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителей электроэнергии, с которыми гарантирующий поставщик - общество заключило договоры энергоснабжения. О выполнении предписания сообщить в управление в срок до 15 марта 2011 года.

На основании решения от 31.01.2011 № 06/76-10 управление возбудило дело об административном правонарушении и вынесло в отношении общества постановление от 03.03.2011 №06а/04-11 о привлечении к административной ответственности по статье 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс) в виде штрафа в сумме 6 693 519 рублей.

Полагая, что принятые управлением акты являются незаконными, общество оспорило их в порядке глав 24, 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания незаконным решения административного органа законодатель определил необходимость наличия одновременно совокупности двух условий: несоответствие решения закону и иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В целях соответствия требованиям Закона о защите конкуренции обязательным признаком предписания антимонопольного органа является его исполнимость.

Согласно части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган или лицо, которые их приняли.

Согласно части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или  могут являться недопущение,  ограничение, устранение конкуренции и (или)ущемление интересов других лиц.

В силу части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий. Процесс передачи электрической энергии неразрывно связан с процессом технологического присоединения к электрическим сетям.

Как следует из материалов дела, согласно свидетельствам о государственной регистрации права хозяйственного ведения от 08.10.2008 серия 07-АВ N 027601, 027602, 027603 и 027604 МУП «Чегемэнерго» принадлежат электрические сети, находящиеся в г. Чегем, водозабор 'Кишпек", п.г.т. Звездный (Нальчик-20) и подстанция 'Каменка-35" соответственно.

Согласно абз.2 пункта 6 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства от 27.12.2004г. № 861 (далее - Правила): «собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения раздела III указанных Правил, предусмотренные для сетевых организаций».

Впервые для МУП «Чегемэнерго» тарифы на услуги по передаче электроэнергии, Государственный комитет КБР по тарифам установил Постановлением от 29.12.09 № 43 на 2010 год (источник: газета «Официальная Кабардино-Балкария» № 1 (127) от 06.01.2010).

В соответствии с приказом Государственного комитета КБР по тарифам №118 от 25.10.10 МУП «Чегемэнерго» включен в Реестр хозяйствующих субъектов, осуществляющих регулируемый вид деятельности на территории КБР, в раздел II «Передача электрической энергии (мощности)» под регистрационным номером 2.6.

На основании вышеизложенных фактов МУП «Чегемэнерго» является территориальной электросетевой организацией и с 01.01.2010 имеет право оказывать услуги по передаче электрической энергии по принадлежащим ему электрическим сетям, получать за оказание этих услуг соответствующую плату.

Приказом Кабардино-Балкарского ТУ ГКПА России от 29.07.1996 г. №45 ОАО «Каббалкэнерго» было внесено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара (работ, услуг) более 35 процентов. Приказом УФАС по КБР от 23.07.2007 г. №86, в региональный раздел Государственного Реестра хозяйствующих субъектов (далее - Реестр) внесены изменения, в том числе в отношении ОАО «Каббалкэнерго» по позиции: купля-продажа (поставка) электрической энергии. При этом доля хозяйствующего субъекта на рынке составляет более 50 % в географических границах Кабардино-Балкарской Республики.

Управлением установлено, что гарантирующий поставщик ОАО «Каббалкэнерго» заключил договоры энергоснабжения со всеми без исключения потребителями, ЭПУ которых присоединены к электрическим сетям заявителя - МУП «Чегемэнерго». Из материалов дела следует, что указанные договоры заключены до 01.01.2010.

Гарантирующим поставщиком ОАО «Каббалкэнерго» заключен договор №14/2008 КБЭ о передаче электроэнергии с ОАО «МРСК Северного Кавказа», по условиям которого ОАО «МРСК Северного Кавказа» являясь сетевой организацией, оказывает услуги по передаче электроэнергии потребителям ОАО «Каббалкэнерго». На основании этого договора ОАО «Каббалкэнерго» производит оплату услуг по предъявленным счетам в адрес ОАО «МРСК СК» в течение 2010-2011 годов и ранее.

Согласно разъяснениям Средне-Кавказского Управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору N 06/4277 от 09.12.2010 электрические сети МУП "Чегемэнерго" имеют взаимное присоединение к электрическим сетям ОАО 'МРСК Северного Кавказа" в 13-ти точках.

Согласно пункту 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими