Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2012 по делу n А25-464/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

платежей за коммунальные услуги, а также направить в адрес этих организаций письма и проекты новых договоров по приему денежных средств с населения г. Черкесска за оказанные коммунальные услуги.

Решение Управления от 26.09.2007 и предписание от 11.10.2007 № 18 были обжалованы ОАО «Черкесские городские электрические сети» в арбитражном суде по делу А25-1471/07-11, участие в рассмотрении указанного дела также принимали Сбытовая компания, ОАО АКБ «Связь-Банк», Филиал ФГУП «Почта России», КЧ РГУП «Тепловые сети», ОАО «Водоканал».

Судебными актами по делу №А25-1471/07-11 указано, что Гражданским кодексом Российской Федерации не запрещена передача функций по сбору коммунальных платежей третьему лицу. По делу №А25-1471/07-11 установлено, что ФГУП «Почта России» и банк против расторжения договоров с энергоснабжающей организацией не возражали и заключили аналогичные договоры в 2005 – 2006 со Сбытовой компанией. После расторжения договоров на оказание услуг по приему платежей за электрическую энергию с ОАО «Черкесские городские электрические сети» и заключением аналогичных договоров со Сбытовой компанией почта и банк продолжали осуществлять прием названных платежей, однако перечисляли их не поставщику коммунальных услуг, а Сбытовой компании. Учитывая изложенное, довод Управления о том, что в результате направления писем о расторжении договоров с банками и ФГУП «Почта России» указанные лица были вынуждены уменьшить свое участие в оказании услуг по приему коммунальных платежей от населения, противоречит материалам дела. Расторжение договоров с поставщиком коммунальных услуг по приему платежей и заключение таких договоров со Сбытовой компанией не повлияло на общие условия приема платежей, не привело к ограничению конкуренции в сфере оказания услуг по приему коммунальных платежей и ущемлению интересов хозяйствующих субъектов и населения.

При рассмотрении дела №А25-1471/07-11 установлено, что предметом исследования Управления в рамках дела о нарушении антимонопольного законодательства являлось прекращение непосредственных взаимоотношений поставщиков коммунальных услуг с почтой и банками, которые впоследствии добровольно заключили договоры на оказание услуг по приему платежей со Сбытовой компанией.

Вопрос о последующих взаимоотношениях Сбытовой компании и иных организаций - операторов приема коммунальных платежей в рамках дела №А25-1471/07-11 не рассматривался и является предметом рассмотрения по настоящему делу.

По условиям заключенных в 2005 - 2006 г.г. Сбытовой компанией с банками и ФГУП «Почта России» договоров они могли быть расторгнуты по заявлению одной из сторон договора, предупредившей другую сторону об этом не менее чем за 30 дней до его расторжения.

Судом первой инстанции установлены фактические обстоятельства расторжения Сбытовой компанией договоров по приему от населения платежей за коммунальные услуги с банками и почтой.

До вынесения Управлением оспариваемого решения между заявителем и ФГУП «Почта России» в лице Карачаево-Черкесского филиала после расторжения договорных отношений с 31.12.2006 был заключен новый договор от 16.03.2010 на оказание услуг по приему коммунальных платежей от населения.

Частью 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ установлена ответственность за злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.

Данная норма содержит перечень запрещенных действий (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, каждое из которых представляет собой злоупотребление доминирующим положением, и результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Для состава указанного правонарушения необходимо наличие следующих условий: хозяйствующий субъект, его доминирующее положение на соответствующем товарном рынке и совершение им действия (бездействия), характеризующегося как злоупотребление доминирующим положением.

Согласно статье 4 Закона № 135-ФЗ под товарным рынком понимается сфера обращения товара (объекта гражданских прав, предназначенного для продажи, обмена или иного введения в оборот), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона № 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Приказом Управления от 21.11.2007 № 88 «О внесении изменений в реестр» Сбытовая компания была включена в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов по коду ОКВЭД 74.84 (предоставление прочих услуг: в виде приема платежей за коммунальные услуги от населения за передачу электроэнергии, распределение воды, удаление и обработку сточных вод, приема платежей за коммунальные услуги от населения за распределение пара и горячей воды).

Приказом от 15.04.2010 № 51 Управление внесло изменения в реестр в связи со сменой Сбытовой компанией своего наименования, при этом заявитель до настоящего времени включен в указанный реестр.

Приказ Управления № 88 от 21.11.2007 был оспорен Сбытовой компанией в арбитражном суде по делу №А25-82/2008-5.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в постановлении от 03.04.2009 по делу № А25-82/2008-5 указал на то, что Сбытовая компания включена не в реестр лиц, занимающих доминирующее положение на хозяйственном рынке, а в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, в связи с чем права и законные интересы Сбытовой компании включением в Реестр не затронуты.

Таким образом, с учетом преюдициальной силы судебных актов по делу № А25-82/2008-5 установлено, что услуга по приему платежей населения за потребленные коммунальные ресурсы может оказываться в отрыве от мероприятий по оказанию самой коммунальной услуги ее исполнителем. Данная услуга в случае приема соответствующих платежей не самим поставщиком коммунальной услуги, а иной организацией на платной основе в соответствии с заключенным с поставщиком этой коммунальной услуги договором имеет самостоятельное значение, не является нераздельной частью рынка оказания коммунальных услуг и составляет самостоятельный товарный рынок в смысле, определенном статьей 4 Федерального закона «О защите конкуренции».

Продуктовые границы такого товарного рынка в рассматриваемом случае составляет платная услуга по приему платежей абонентов (физических лиц) за коммунальные услуги, географические границы очерчены пределами границы республиканского центра г. Черкесска.

Из имеющегося в материалах настоящего дела аналитического отчета Управления за 2006 год, составленного по результатам исследования рынка при включении Сбытовой компании в Реестр, видно, что доля приема платежей Сбытовой компанией на рынке была исчислена равной 87,3% в отношении платежей за электрическую энергию, 85,3% - в отношении платежей за водопотребление и водоотведение, 59,1% - в отношении платежей за распределение пара и горячей воды (тепловой энергии).

При этом доли Сбытовой компании по сбору платежей с населения в указанных размерах при включении в Реестр Управлением были определены только по отношению к объемам коммунальных платежей, принятых от населения самими организациями -поставщиками коммунальных услуг (ОАО «Черкесские городские сети», ОАО «Водоканал» и КЧ РГУП «Тепловые сети», доля приема платежей которыми за исследованный период соответственно составляла 12,6%, 14,7%, 40,9%) и без определения объема платежей за коммунальные услуги, принятого непосредственными конкурентами Сбытовой компании - ОАО «Сбербанк России», ОАО АКБ «Связь-Банк», АКБ «Московский индустриальный банк», ЗАО АКБ «Кавказ-Гелиос», ФГУП «Почта России».

С учетом этого Управление при внесении сведений в Реестр исходило из того, что фактически Сбытовая компания является единственным субъектом рынка по приему коммунальных платежей от населения за передачу электроэнергии, распределение воды, удаление и обработку сточных вод, распределение пара и горячей воды с долей 100 %, поскольку наличие у нее конкурентов на этом рынке антимонопольным органом при составлении аналитического отчета не устанавливалось.

В содержании оспариваемого решения Управления от 13.04.2010 приведена динамика изменения количества физических лиц, оплативших коммунальные услуги через ОАО «Сбербанк России», ОАО АКБ «Связь-Банк», ЗАО АКБ «Кавказ-Гелиос», ФГУП «Почта России» за 2004 - 2009 г.г. в абсолютных показателях, а также в процентном отношении к количеству клиентов в 2004 г.

Из представленной в материалы дела переписки между антимонопольным органом, заявителем, банками и ФГУП «Почта России» следует, что в период действия договоров между Сбытовой компанией и иными операторами по приему коммунальных платежей от населения доли банковских учреждений и почты на спорном товарном рынке были достаточно незначительными, вследствие чего доля Сбытовой компании в общем объеме собранных платежей за электроэнергию, тепловую энергию, водопотребление и водоотведение в любом случае составляла не менее 50 % по каждой из этих услуг.

Таким образом, обоснованным является вывод Управления, изложенный в оспариваемом решении о доминирующем положении Сбытовой компании на рынке сбора платежей населения г. Черкесска в отношении услуг электроснабжения, теплоснабжения, водопотребления и водоотведения.

При рассмотрении вопроса о наличии у иных операторов по приему платежей (банков и ФГУП «Почта России») обязанности по заключению договоров на оказание рассматриваемых услуг со Сбытовой компанией либо непосредственно с поставщиками коммунальных ресурсов следует исходить из того, что они до вступления в силу Федерального закона № 103-ФЗ от 03.06.2009 «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» (далее – Федеральный закон № 103-ФЗ) действовали в ситуации, прямо не урегулированной законодательством.

Исходя из того, что поручение ресурсоснабжающими организациями осуществления услуг по сбору платежей от населения иным лицам по своим существенным условиям фактически должно быть отнесено к разновидности взаимоотношений по агентированию, в спорный период отношения между поставщиками коммунальных ресурсов и иными операторами по приему платежей (в том числе Сбытовой компанией), а впоследствии и взаимоотношения Сбытовой компании с банками и ФГУП «Почта России» регулировались только общими нормами главы 52 Гражданского кодекса Российской Федерации об агентских договорах.

Глава 52 Гражданского кодекса Российской Федерации не устанавливает особенностей формы агентского договора. К данным правоотношениям применяются общие правила, установленные Гражданским кодексом Российской Федерации.

Таким образом, до вступления в силу Федерального закона № 103-ФЗ от 03.06.2009 услуга по приему коммунальных платежей от граждан также была обусловлена необходимостью заключения обязательного договора между ресурсоснабжающей организацией и лицом, принимающим соответствующий платеж от населения (либо обязательным получением соответствующей доверенности от ресурсоснабжающей организации).

Банкам и ФГУП «Почта России» для осуществления исследуемой деятельности по приему коммунальных платежей от населения было необходимо иметь соответствующие договорные (агентские) отношения либо с самим поставщиком коммунальной услуги, либо вступать в субагентские отношения со Сбытовой компанией. В отсутствие таких взаимоотношений осуществление рассматриваемой услуги было невозможно, прием платежей ФГУП «Почта России» мог производиться только в форме почтового перевода, а банками - в виде оказания услуги по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, которая относится к банковским операциям (п.9 ч.1 ст. 5 Федерального закона № 395-1 от 02.12.1990 г. «О банках и банковской деятельности»). И в том и в другом случае данная услуга (соответственно почтовый перевод либо банковская операция) не имеет отношения к товарному рынку возмездных услуг по приему от населения коммунальных платежей, на котором Сбытовая компания занимает доминирующее положение, в связи с чем создание препятствий в осуществлении банками и почтой указанной деятельности применительно к Сбытовой компании не могут рассматриваться в качестве нарушения части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ.

Оказываемая Сбытовой компанией услуга в полном объеме может приобретаться гражданами у других операторов по приему платежей только при наличии у последних договорных отношений с поставщиками коммунальных ресурсов либо Сбытовой компанией. В противном случае, осуществляя уплату коммунальных платежей почтовым переводом либо в рамках банковской услуги по переводу денежных средств без открытия банковских счетов, гражданин вынужден дополнительно к сумме вносимой оплаты за коммунальные услуги вносить денежные средства в качестве платы за услуги почты либо банка.

Взаимоотношения между ресурсоснабжающими организациями (ОАО «Водоканал», ОАО «Черкесские городские электрические сети», КЧ РГУП «Тепловые сети») и Сбытовой компанией по поводу предоставления последней сведений абонентской базы по потребителям (физическим лицам) г. Черкесска в письменном виде не урегулированы, с момента заключения со Сбытовой компанией договоров на прием платежей за коммунальные услуги такие сведения поставщиками коммунальных ресурсов предоставляются Сбытовой компании (заявителю) на регулярной основе.

В заключенных между поставщиками коммунальных услуг и Сбытовой компанией договорах указание на право привлечения иных операторов по приему платежей (субагентов) к осуществлению функций по сбору соответствующих платежей и право на предоставление иным операторам сведений об абонентах (потребителях коммунальных услуг) отсутствует.

После вступления в силу Федерального закона № 103-ФЗ от 03.06.2009 поставщиками коммунальных услуг в марте 2010 г. были направлены в адрес Сбытовой компании письма, которыми последней было предоставлено право на свое усмотрение привлекать платежных субагентов по приему платежей с сохранением всех пунктов ранее заключенных со Сбытовой компанией договоров.

Из приложений к договорам, заключенным Сбытовой компанией с банками и ФГУП «Почта России» с 01.03.2006 следует, что стороны договора регулярно обмениваются электронными файлами,