Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.06.2012 по делу n А63-12305/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                        Дело  № А63-12305/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 июня  2012 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Цигельникова И.А., судей: Афанасьевой Л.В., Семенова М.У.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                 Петросян Л.Л.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу ООО «Агентство недвижимости «Лилия» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 10.02.2012 по делу № А63-12305/2011 (судья Русанова В.Г.),

по заявлению ООО «Агентство недвижимости «Лилия» (ОГРН 1102648000916, Ставропольский край, Кочубеевский р-н, с. Кочубеевское, ул. Братская, 97, 9)

к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Северо-Кавказскому Федеральному округу (ОГРН 1102650001662, г. Ессентуки, ул. Советская, 4),

об оспаривании постановления от 24.11.2011 № 08-11/782

при участии в судебном заседании:

от ООО "Агентство недвижимости "Лилия": Ишханов И.А. (доверенность от 05.06.2012);

от Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Северо-Кавказскому Федеральному округу: Богоносцев Н.А. (доверенность от 26.09.2011),  Земцев  Ф.В. (доверенность от 22.07.2011).

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Агентство недвижимости «Лилия» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Северо - Кавказскому Федеральному округу (далее - управление) о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 24.11.2011 № 08-11/782 о признании общества виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) и назначении штрафа в размере 50000 рублей.

Решением суда от 10.02.2012 отказано в удовлетворении требований общества.

Общество обжаловало решение суда в апелляционном порядке, просило решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. Общество указало на то, что в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Федеральный закон № 115-ФЗ) для отнесения организации к организации, оказывающей посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, необходимо наличие достоверных и достаточных доказательств, свидетельствующих о том, что общество реально осуществляет деятельность по оказанию посреднических услуг. Управление не представило доказательства, подтверждающие вину общества; факты, изложенные в протоколе и постановлении об административном правонарушении. Судом не верно определено, что административное правонарушение, предусмотренное статьей 15.27 КоАП РФ является длящимся.

В отзыве управление  не согласилось с доводами апелляционной жалобы, просит решение суда оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте проведения судебного заседания, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие не явившихся лиц.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, рассмотрев материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела, на основании приказа от 14.10.2011 № 146  управлением была проведена проверка деятельности общества по вопросам соблюдения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.

Проверкой установлено, что общество относится к организациям, оказывающим посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, а соответственно обязано исполнять требования Федерального закона № 115-ФЗ.

По результатам проверки были составлены акт проверки от 14.11.2011 № 44 и протокол об административном правонарушении по части 2 статьи 15.27 КоАП РФ от 15.11.2011 № 04-24/100.

В результате рассмотрения данного протокола и иных материалов административного дела управление вынесло постановление от 24.11.2011 № 08-11/782 о назначении административного наказания в виде административного штрафа в размере 50000 рублей.

Общество не согласившись с вынесенным постановлением обжаловало его в судебном порядке.

Согласно пунктам 6 и 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 2 статьи 15.27 КоАП РФ установлена административная ответственность организаций, за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 указанной статьи.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Субъектами правонарушения по статье 15.27 КоАП РФ являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, поименованные в статье 5 Федерального закона № 115-ФЗ, и должностные лица этих организаций.

Статьей 5 Федерального закона № 115-ФЗ определен исчерпывающий перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, на которые распространяются требования указанного закона. К данным организациям, в частности, относятся организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

Проверкой, проведенной управлением, установлено следующее: согласно пункту 2 устава общества, утвержденного решением единственного участника от 24.06.2010 № 1, одним из видов его деятельности является деятельность агентств по операциям с недвижимым имуществом. Также согласно выписке из ЕГРЮЛ от 21.10.2011 № 632728/2011 среди видов деятельности заявлен код 70.31 - деятельность агентств по операциям с недвижимым имуществом.

Законодательством Российской Федерации не предусмотрена обязанность организаций прописывать в уставных документах предметы деятельности в соответствии с формулировкой, приведенной в ОКВЭД.

Как видно из материалов дела, по состоянию на 01.07.2010 обществом заявлено в регистрирующий орган в качестве вида деятельности - предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде жилого недвижимого имущества (ОКВЭД 70.31.11) и предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде нежилого недвижимого имущества (ОКВЭД 70.31.12).

Таким образом, обществом, при внесении сведений о кодах по ОКВЭД в ЕГРЮЛ заявлено, что одним из видов экономической деятельности является предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде недвижимого имущества, что свидетельствует о прямом намерении осуществлять оказание посреднических услуг при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

В соответствии со статьей 52 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -ГК РФ) изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Частью 1 статьи 49 Гражданского кодекса РФ установлено, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Согласно пункту 4 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», сведения, содержащиеся в государственном реестре, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений.

На момент проведения проверки и рассмотрения административного дела, информация о внесении изменений в ЕГРЮЛ о кодах по ОКВЭД от общества не поступала.

В материалах административного дела имеется копия правил внутреннего контроля общества утвержденные руководителем организации 19.07.2010.

Согласно пункту 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ Правила внутреннего контроля должны соответствовать действующему законодательству и разрабатываться с учетом рекомендаций Правительства РФ.

Учитывая, что правила внутреннего контроля направлены на создание условий для надлежащего исполнения требований Федерального закона № 115-ФЗ, они должны приводиться в соответствие с изменениями законодательства и неукоснительно соблюдаться организациями, т.к. инструменты легализации доходов постоянно совершенствуются и в отсутствии постоянно актуализированных правил внутреннего контроля повышается риск проникновения криминальных денег в экономику страны.

Распоряжением Правительства РФ от 10.06.2010 № 967-р были утверждены рекомендации, определяющие единый подход к разработке организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Следовательно, правила внутреннего контроля должны были быть разработаны организацией в соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 10.06.2010 № 967-р, изменениями законодательства, утверждены руководителем и направлены на согласование в Росфинмониторинг.

Общество в силу Устава, выписки из ЕГРЮЛ, относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, поименованным в статье 5 Федерального закона №115-ФЗ, т.е. является субъектом сферы применения данного закона, а, следовательно, и субъектом административного правонарушения по части 2 статьи 15.27 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 23.07.2010 № 176-ФЗ).

В соответствии со статьей 3 Федерального закона 115-ФЗ внутренний контроль - это деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.

Осуществление внутреннего контроля – реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона № 115-ФЗ процедуры внутреннего контроля являются обязательными для осуществления в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

Таким образом, Федеральным законом № 115-ФЗ прямо установлена обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, осуществить ряд мер, направленных на организацию системы внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, которая позволила бы выявлять операции, подлежащие обязательному контролю, а также иные операции с денежными средствами или иным имуществом, связанные с легализацией доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, а также своевременно представлять о таких операциях информацию в уполномоченный орган.

Однако осуществлению внутреннего контроля должна предшествовать его организация, включающая в себя разработку и согласование правил внутреннего контроля, назначение специального должностного лица, ответственного за их соблюдение, соответствующего установленным законодательствам квалификационным требованиям, а также принятие иных внутренних организационных мер в установленных целях.

Таким образом, к началу фактического осуществления организацией деятельности должны быть созданы все условия для работы по линии противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 КоАП РФ, заключается в нарушении, т.е. неисполнении законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, а не в осуществлении операций с денежными средствами или иным имуществом.

У общества отсутствует постановка на учет в управлении согласованных правил внутреннего контроля, не соответствует квалификационным требованиям (Постановление Правительства РФ от 05.12.2005 № 715) специальное должностное лицо, ответственное за их соблюдение, в обществе отсутствует порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, критерии выявления и признаки необычных сделок, а также возможность выявления операций