Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2012 по делу n А61-1380/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

кредиторов принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов; обращение с заявлением о признании решения собрания кредиторов недействительным в установленный законом срок.

В статье 60 названного закона предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

В силу статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения, в том числе и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии с представленным протоколом собрания кредиторов от 13.12.2011 на указанном собрании кредиторов присутствовало 98,961% кредиторов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов.

По результатам проведенного голосования конкурсными кредиторами принято решение большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании кредитов.

Принятые собранием кредиторов должника от 13.12.2011 решения правомочны, поскольку на собрании кредиторов присутствовало 98,961% кредиторов от числа конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; собранием не допущено превышение пределов компетенции собрания кредиторов, установленных Законом о банкротстве.

Данное обстоятельство также подтверждается  определениями арбитражного суда от 25.05.2011 по результатам рассмотрения заявлений должника и уполномоченного органа о признании недействительным решения собрания кредиторов от 14.04.2011, вступившими в законную силу (постановления Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2011 по делу №А61-1380/09).

Согласно пункту 4 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов. При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим. Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов.

В силу требований пункта 4 названной статьи собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов.

При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим.

Временный управляющий, назначая место проведения собрания кредиторов, должен действовать в интересах кредиторов, учитывать их предложения относительно даты, времени и места проведения собрания.

Порядок организации и проведения собрания кредиторов установлены в Общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 (далее - Общие правила).

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что временный управляющий Никитенко А.Н. направил в адрес кредиторов должника, а также в адрес руководителя должника уведомления о проведении собрания кредиторов должника, в которых указано, что 13.12.2011в 12-00 часов проводится первое собрание кредиторов ОАО «Исток» по адресу: г. Ставрополь, ул. Маршала Жукова, д.1, отель «Азимут», конференц-зал (реестр писем № 6 от 24.11.2011года). Из копии почтового уведомления №35500344087317 следует, что данное уведомление, направленное по юридическому адресу общества, вручено адресату 07.12.2011. данное объявление было также опубликовано в газете «Коммерсантъ» 03.12.2011 номер №227.

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что временным управляющим должника были соблюдены требования статьи 13 Закона о банкротстве, регламентирующие порядок уведомлении о времени и месте проведения собрания кредиторов должника. Получив своевременно уведомление о дате и месте проведения собрания кредиторов, должник не заявил возражений относительно места проведения собрания кредиторов, не воспользовался своим правом на участие в собрании кредиторов должника.

Из материалов дела следует, что согласно акту от 25.11.2011, составленному временным управляющим должника в присутствии свидетелей Кокодий В.Н. и Карасова В.Н., проход на территорию предприятия для представления запроса о возможности проведения первого собрания кредиторов должника по его юридическому адресу закрыт, охрана предприятия не пропустила временного управляющего на территорию предприятия; исполняющий обязанности руководителя должника Кокаев А.Ю. отказался принимать у управляющего запрос и иные документы, а также не дал своего согласия на проведение собрания кредиторов должника по юридическому адресу.

Поскольку данный акт составлен после направления в адрес кредиторов должника и самого должника уведомлений от 24.11.2011 о том, что собрание кредиторов состоится в городе Ставрополе, суд правомерно не принял надлежащим доказательством то, что место проведения собрания кредиторов должника в городе Ставрополе выбрано после попытки передачи руководителю должника запроса о проведении собрания кредиторов должника 13.12.2011 по месту нахождения должника и установления о невозможности проведения первого собрания кредиторов должника по его юридическому адресу.

Однако в материалы дела не представлены доказательства, свидетельствующие о нарушении прав и законных интересов должника в результате проведения собрания кредиторов не по месту его нахождения. В связи с чем, указанное обстоятельство не может служить основанием для признания недействительным решения собрания кредиторов от 13.12.2011.

Доводы о недействительности собрания кредиторов, в связи с нарушением правил проведения финансового анализа правомерно отклонены судом по следующим основаниям.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Согласно статье 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" наблюдение это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

В статье 67 Закона о банкротстве установлены обязанности временного управляющего.

Временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего Федерального закона, не позднее, чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.

К отчету временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

В соответствии с пунктом 1 статьи 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом. Временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника подготавливает предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих процедур банкротства.

Согласно пункту 2 Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367 (далее - Правила №367) финансовый анализ проводится арбитражным управляющим в целях определения возможности покрытия за счет имущества должника судебных расходов; подготовки предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника и обоснования целесообразности введения в отношении должника соответствующей процедуры банкротства; подготовки плана внешнего управления; подготовки и предложения об обращении в суд с ходатайством о прекращении процедуры финансового оздоровления (внешнего управления) и переходе к конкурсному производству; подготовки предложения об обращении в суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий, выступая как временный управляющий, использует результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником (пункт 3 Правил №367). Финансовый анализ проводится на основании статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учетной политике; отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; материалов налоговых проверок и судебных процессов (пункт 4 Правил №367).

Согласно пункту 5 Правил №367 при проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми: в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности; в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные; все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах.

В документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются, в том числе, коэффициенты финансово - хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, согласно приложению №1, рассчитанные поквартально не менее, чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменений; причины утраты платежеспособности с учетом динамики изменения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности; результаты анализа хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных рынках с учетом требований согласно приложению № 2; результаты анализа активов и пассивов должника с учетом требований согласно приложению № 3; результаты анализа возможности безубыточной деятельности должника с учетом требований согласно приложению № 4; вывод о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника; вывод о целесообразности введения соответствующей процедуры банкротства; вывод о возможности (невозможности) покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему (в случае если в отношении должника введена процедура наблюдения) (пункт 6 Правил №367).

В анализе финансового состояния должника указано, что данный отчет содержит основные исходные данные должника, а также заключения и выводы, основанные на расчетах и реальных фактах, в том числе, коэффициенты финансово - хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитанные поквартально не менее, чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменений (пункт «д», стр.5 анализа).

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что анализ финансового состояния должника проведен с нарушением Правил №367, выразившимся в том, что коэффициенты финансового - хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитаны поквартально за период менее, чем 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а именно, расчет произведен начиная с 3 квартала 2008 года, в то время как расчет следовало произвести за период, начиная с 3 квартала 2007 года, поскольку производство по делу о банкротстве возбуждено 27.08.2009.

При этом как правильно указал суд первой инстанции, нарушение временным управляющим пункта 3 Приложения №4 к Правилам №367 при проведении анализа финансового состояния должника не может являться основанием для признания недействительным решения собрания кредиторов должника.

Данные обстоятельства не опровергаются временным управляющим со ссылкой на отсутствие нарушения прав должника, кредиторов и отсутствие принятия решения собранием кредиторов с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии со статьей 66 Закона о банкротстве временный управляющий вправе получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника. Органы управления должника обязаны представлять временному управляющему по его требованию любую информацию, касающуюся деятельности должника. Сведения о должнике, принадлежащем ему имуществе, в том числе имущественных правах, и об обязательствах, запрошенные временным управляющим у физических лиц, юридических лиц, в государственных органах, органах местного самоуправления, представляются указанными лицами и органами временному управляющему в течение семи дней со дня получения запроса арбитражного управляющего без взимания платы.

Временным управляющим в адрес должника направлен запрос от 24.11.2011 №275 о предоставлении документов и сведений, касающихся деятельности должника, в том числе: бухгалтерские балансы и отчеты о прибылях и убытках (поквартально) за период с 01.10.2007 по 01.08.2008, а также поквартально за период с 01.10.2010 по 01.10.2011, наличие и краткая характеристика законсервированных средств; степень износа основных средств; наличие и краткая характеристика полностью изношенных основных средств; степень готовности объектов незавершенного строительства; размер средств, необходимых для завершения строительных работ и срок возможного пуска