Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2012 по делу n А63-3748/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (далее - ТН ВЭД ТС), утверждена Решением Межгосударственного Совета Евразийского экономического сообщества от 27.11.2009 № 18, а также Решением Комиссии Таможенного союза от 27.11.2009 № 130.

На основании ст. 5 международного договора от 10.10.2000 года «Об учреждении Евразийского Экономического Сообщества», вступившего в силу 30.05.2001 года, Межгосударственный Совет является высшим органом таможенного союза, который принимает решения, направленные на реализацию целей и задач ЕврАзЭС.

В соответствии со ст. 1 международного договора стран - участников таможенного союза (в том числе РФ) от 06.10.2007 года «О Комиссии таможенного союза», Комиссия таможенного союза является единым постоянно действующим регулирующим органом таможенного союза, основной задачей которого является обеспечение условий функционирования и развития таможенного союза. Согласно ст. 7 указанного Договора, Решения, принимаемые Комиссией таможенного союза, имеют обязательный характер для Сторон.

Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС от 27.11.2009 года № 132 установлено, что на территории России, Белоруссии и Казахстана применяется Единый таможенный тариф таможенного союза, номенклатура и кодирование которого основаны на ТН ВЭД ТС. Классификация товаров внешнеэкономической деятельности осуществляется с применением только ТН ВЭД ТС.

Согласно ТН ВЭД ТС классификация товаров осуществляется в соответствии с основными правилами интерпретации (Далее - ОПИ).

Разделом III Положения о порядке применения единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза № 22 от 28 января 2011 года, установлено следующее:

«5. Основные правила интерпретации ТН ВЭД (ОПИ) предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.

6. ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно:

ОПИ 1 применяется в первую очередь;

ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1;

ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2;

ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3;

ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ;

ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).

При применении ОПИ 2 сначала применяется ОПИ 2а, затем ОПИ 2б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 2а.

При применении ОПИ 3 сначала применяется ОПИ 3а, затем ОПИ 3б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3а, затем ОПИ 3в - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3а или ОПИ 3б.

7. При классификации товара осуществляется следующая последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации:

7.1.   Определение товарной позиции с помощью ОПИ 1 - ОПИ 5, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 настоящего Положения.

7.2.   Определение субпозиции (подсубпозиции) на основании ОПИ 6 и с помощью ОПИ 1 - ОПИ 5, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 настоящего Положения, путем замены в текстах ОПИ 1 - ОПИ 4 термина "товарная позиция" термином "субпозиция" ("подсубпозиция") в соответствующем числе и падеже, если товарная позиция, определенная в соответствии с подпунктом 7.1 настоящего Положения, имеет подчиненные субпозиции (подсубпозиции):

определение однодефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной товарной позиции;

определение двухдефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной однодефисной субпозиции (подсубпозиции);

определение трехдефисной подсубпозиции в рамках данной двухдефисной субпозиции (подсубпозиции);

и так далее до достижения необходимого уровня классификации.»

В соответствии с ОПИ 1, названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии со следующими положениями.

Из материалов, исследованных в рамках дела, следует, что при исследовании спорного товара существует риск отнесения его к одной из групп ТН ВЭД ТС: группе 38 «Прочие химические продукты» и группе 34 «Мыло, поверхностно-активные органические вещества, моющие средства, смазочные материалы, искусственные и готовые воски, составы для чистки или полировки, свечи и аналогичные изделия, пасты для лепки, пластилин, «зубоврачебный воск» и зубоврачебные составы на основе гипса».

Согласно примечанию 3 к товарной группе 38 ТН ВЭД ТС, в товарную позицию 3824 включаются следующие товары, которые не включаются ни в одну из других товарных позиций Номенклатуры:

а)         искусственно выращенные кристаллы (кроме оптических элементов) оксида магния или галогенидов щелочных или щелочно-земельных металлов с массой каждого кристалла не менее 2,5 г.;

б)        сивушное масло; масло костяного дегтя;

в)        составы для удаления чернильных пятен, расфасованные в упаковки для розничной продажи;

г)         составы для исправления печатных текстов и прочие корректурные жидкости, расфасованные в упаковки для розничной продажи;

д)        керамические пироэлементы, плавкие (например, конусы Зегера).

Учитывая физико-химические свойства спорного товара, описанные в заключениях эксперта, товар не соответствует примечанию 3 к товарной группе 38 ТН ВЭД ТС.

Кроме того, наименованием товарной позиции 3824 установлено, что в данную товарную позицию включаются в том числе продукты и препараты химические, химической или смежных отраслей промышленности (включая препараты, состоящие из смесей природных продуктов), в другом месте не поименованные или не включенные.

В пояснениях 11 к товарной позиции 3824 указано, что смеси, которые имеют свойства искусственных восков, не включаются в данную товарную позицию, а включаются в товарную позицию 3404.

Вместе с тем, Примечанием 5 к товарной группе 34 ТН ВЭД ТС установлено, что, в товарной позиции 3404 термин «воски искусственные и готовые воски» означает только:

а)         органические продукты воскообразного характера, полученные химическим путем, растворимые или не растворимые в воде;

б)        продукты, полученные при смешивании различных видов воска;

в)        продукты воскообразного характера на основе одного или нескольких видов воска, содержащие жиры, смолы, минеральные вещества или другие материалы.

В соответствии с пояснениями к товарной позиции 3404 ТН ВЭД ТС, воски, перечисленные выше в пунктах (А) и (В), должны иметь:

1)        температуру каплепадения выше 40 0С; и

2)        вязкость при измерении методом ротационной вискозиметрии не выше 10  Па x с (или 10 000 сантипуаз) при температуре на 10 0С выше их температуры каплепадения.

Кроме того, такие продукты обычно проявляют следующие свойства:  они приобретают полированную поверхность при легком потирании;  их консистентность и растворимость во многом зависят от температуры;  при температуре 20 0С: некоторые из них становятся мягкими и легко формуются (однако не проявляя липкости или перехода в форму жидкости) (мягкие воски), другие становятся хрупкими (твердые воски);  они непрозрачные, но могут стать полупрозрачными;  при температуре выше 40 0С они плавятся без разложения;  когда температура превышает точку плавления, их нелегко вытягивать в нитку;  они являются плохими проводниками тепла и электричества.

Воски данной товарной позиции могут иметь различный химический состав, в том числе, воски, состоящие из смесей жирных кетонов, сложных эфиров жирных кислот (таких как моностеарат пропиленгликоля, модифицированный небольшим количеством мыла, и смесь моно- и дистеаратов глицерина, этерифицированная винной кислотой и уксусной кислотой), аминов или амидов жирных кислот. Используются в косметике, полировочных средствах, красках и т.д. (и т.д. означает, что перечень видов использования товара имеет расширительный характер).

Результатами указанных выше заключений эксперта установлено, что представленный на исследование товар представляет собой легкоплавкий порошок серо-белого цвета со специфическим запахом, растворяется в гексане, ксилоле, не растворяется в воде, состоит из: 1 -тетрадеканамина, 1 -гексадеканамина, 1 -октадеканамина, октадекановой кислоты, прочих органических аминов.

В результате определения поведения пробы при плавлении установлено:

- проба начинает плавиться при температуре около 60 градусов по Цельсию. Расплав пробы прозрачный, не вытягивается в нитку. После охлаждения проба образует однородную, непрозрачную, хрупкую массу белого цвета;

- при легком потирании поверхности переплавленной пробы она становится глянцевой (полированной).

По установленным показателям поведения пробы при плавлении, температуры каплепадения, она удовлетворяет пояснениям 1), а), в), г), д) к товарной позиции 3404 ТН ВЭД ТС для искусственных восков. Проба не удовлетворяет пояснению 2), в соответствии с которым ее вязкость не должна превышать 10 Па x с (или 10 000 сантипуаз) при измерении методом ротационной вискозиметрии при температуре на 10 0С выше их температуры каплепадения. Однако, принимая во внимание данные научно-технического пособия «Химическая энциклопедия» (изд. «Большая Российская энциклопедия», М. 1999, т. 1, с. 426), диапазон вязкости синтетических восков очень широк и даже при температуре расплава в 140°С достигает 1000 Пахс, таким образом, по показателю динамической вязкости проба соответствует термину «синтетические (искусственные) воски».

Таким образом, физико-химические свойства пробы наряду с результатами о составе пробы позволяют отнести ее к искусственным воскам на основе жирных аминов.

Учитывая вышеизложенное, товар «Лиламин АС-41Р» не возможно классифицировать в соответствии с ТН ВЭД ТС в товарной позиции 3824 «...продукты и препараты химические, химической или смежных отраслей промышленности (включая препараты, состоящие из смесей природных продуктов), в другом месте не поименованные или не включенные.», а равно к иным товарным позициям, на которых настаивает заявитель, поскольку данный товар поименован в товарной группе 34 ТН ВЭД ТС, а именно в товарной позиции 3404 «Искусственные и готовые воски».

Поскольку исследуемое вещество является смесью аминов, полученной химическим синтезом, оно является синтетическим продуктом, проявляющим свойства воскообразного характера. Следовательно, данное вещество должно проявлять признаки и свойства синтетического воска, поэтому может иметь и более широкий диапазон вязкости.

Таким образом, превышение вязкости (при этом незначительное) не может повлиять на качество и свойство исследуемого материала как воскообразного вещества.

Довод апелляционной жалобы о том, что   товар не представляет собой смесь жирных аминов от 60% до 100%, отклоняется.

Согласно Примечанию 5 к 34 группе ТН ВЭД ТС термин «воски искусственные и готовые воски» означает продукты воскообразного характера на основе одного или нескольких видов воска, и содержащие жиры, смолы, минеральные вещества или другие материалы. Товар «Лиламин А С-41Р» содержит жирные амины от 60% до 100%, что соответствует описанию восков (состоящих, в том числе, из смесей аминов или амидов жирных кислот) данному в пояснениях к ТН ВЭД ТС. В пояснениях к ТН ВЭД ТС также указано, что смеси, которые имеют свойства искусственных восков (данный факт установлен заключениями эксперта), не включаются в товарную позицию 3824, а относятся к товарной позиции 3404.Кроме того, в данном случае  присутствие амина придает веществу свойство воска и   придает товару основное его свойство гигроскопичность, необходимое для использования его по назначению, как антислеживатель азотных удобрений.

 Экспертизой установлено, что продукт  свойствами восков.

 В заключении эксперта от 13.04.2011 № 02-01-201 1 /031 I указано, что согласно научно-техническому пособию «Химическая энциклопедия», соли октадециламина (основного составляющего пробы) применяются в качестве антислеживателей неорганических солей и удобрений. То есть вещество, относящееся к классу химических веществ-аминов, проявляющее свойство восков, может использоваться в качестве антислеживателя. Спорный товар является смесью аминов и жирных кислот и проявляет свойства восков.

Довод апелляционной жалобы о том, что жирные карбоповые кислоты не упомянуты в пункте 5 Пояснений как потенциальные компоненты восков, которые должны классифицироваться в данной группе, следовательно, к воску, исследуемый продукт не может быть отнесен, отклоняется.

Из экспертизы следует, что представленный на исследование товар представляет собой легкоплавкий порошок серо-белого цвета со специфическим запахом, растворяется в гексане, ксилоле, не растворяется в воде, состоит из: 1 -тетрадеканамина, 1-гекса деканам и на, 1-октадеканамина, октадекановой кислоты, прочих органических аминов.

В результате определения поведения пробы при плавлении установлено, что проба начинает плавиться при температуре около 60 градусов по Цельсию. Расплав пробы прозрачный, не вытягивается в нитку. После охлаждения проба образует однородную, непрозрачную, хрупкую массу белого цвета; при легком потирании поверхности переплавленной пробы она становится глянцевой (полированной).

По установленным показателям поведения пробы при плавлении, температуры каплепадения, она удовлетворяет пояснениям 1), а), в), г), д) к товарной позиции 3404 ТН ВЭД ТС для искусственных восков.

Довод апелляционной жалобы о том, что проба не удовлетворяет пояснению 2), в соответствии с которым ее вязкость не должна превышать 10 Па х с (или 10 ООО сантипуаз) при измерении методом ротационной вискозиметрии при температуре па 10 ОС выше их температуры каплепадения, а потому у таможни не было оснований для присвоения иного кода, отклоняется.

 В результате проведенных исследований установлено, что вязкость расплава пробы при 75°С составляет 19,2 Па х с, что превышает вышеуказанный показатель. Однако, принимая во внимание данные научно-технического пособия «Химическая энциклопедия» (изд. «Большая Российская энциклопедия», М. 199е), т. 1, с. 426), диапазон вязкости синтетических восков очень широк и даже при температуре расплава в 140°С достигает 1000 11а с, таким образом, по показателю динамической вязкости проба соответствует термину «синтетические (искусственные) воски».

Довод  апелляционной жалобе о  том, что у исходной пробы отсутствует признак приобретения полированной поверхности при легком потирании, так как проба представлена