Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2012 по делу n А15-437/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

Дагестан составляет 85,7%, то есть, более 65 % (том 8 л.д.123-125).

Приказ о включении в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих долю на рынке названных услуг более 65 % ОАО «Ростелеком» не оспорило.

Данные доказательства существовали на момент рассмотрения дела судом первой инстанции, но не были приобщены к материалам дела, поэтому апелляционный суд в целях обеспечения полноты доказательств приобщил их к материалам дела и в порядке статьи 71 АПК РФ  признал достаточными для подтверждения доминирующего положения ОАО «Ростелеком» на рынке услуг по предоставлению сооружений связи для представления средств связи «точка присоединения междугородной/международной сети связи».

Довод апелляционной жалобы о том, что ОАО «Ростелеком» занимает доминирующее положение на данном рынке   услуг, подтвердился.

Суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о том, что  обоснование своих доводов антимонопольным органом не представлены доказательства, подтверждающие, что услуги общества по вводу и размещению волоконно-оптического кабеля являются незаконными. Вместе с тем, пункт 5 статьи 6 ФЗ «О связи» устанавливает право оператора связи на возмездной основе размещать кабели связи в линейно-кабельных сооружениях связи вне зависимости от их принадлежности. При таких обстоятельствах, антимонопольный орган незаконно возложил на общество обязанность перечисления в федеральный бюджет дохода в размере 11908287 руб. 45 коп.

Судом не учтены положения  статей 6, 18, 27 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", требования Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, и фактический характер взаимоотношений общества и операторов связи.

Довод о том, что общество привлечено к ответственности повторно, отклоняется. Решением УФАС по РД по антимонопольному делу № 60, признанному законным решением суда по делу А15-362/2010, общество признано виновным в нарушении антимонопольного законодательства,  выразившегося в навязывании услуг ОАО «Вымпелком». В рассматриваемом деле установлено виновное навязывание услуг другим операторам: ОАО «Мегафон», ООО «Эквант», ЗАО «Синтерра», ОАО «МТТ»,  ОАО «РТКомм.РУ»,  ООО Акртел», ОАО «МТС» и необоснованное  требование   финансовых средств, что является самостоятельным нарушением пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 24.06.2009 N 11-П указано:

Федеральный закон "О защите конкуренции", который в настоящее время определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, возлагает на антимонопольный орган полномочие выдавать предписания о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства. Неисполнение такого предписания в установленный срок может повлечь понуждение хозяйствующего субъекта к его исполнению в судебном порядке (подпункт "е" пункта 6 части 1 статьи 23).

Данная мера по основаниям и процедуре применения, а также по своим правовым последствиям является специфической формой принудительного воздействия на участников охраняемых антимонопольным законодательством общественных отношений. Она призвана обеспечивать восстановление баланса публичных и частных интересов путем изъятия доходов, полученных хозяйствующим субъектом в результате злоупотреблений, и компенсировать таким образом не подлежащие исчислению расходы государства, связанные с устранением негативных социально-экономических последствий нарушения антимонопольного законодательства.

Компенсаторный характер данной меры обусловливает возможность ее применения за совершение деяний, связанных с монополистической деятельностью и нарушением требований добросовестной конкуренции, параллельно с мерами ответственности, носящими штрафной характер, что само по себе не затрагивает сферу действия общеправового принципа недопустимости повторного привлечения к ответственности за одно и то же деяние (non bis in idem)».

Суд первой инстанции пришел к неправильному выводу о том, что нарушения антимонопольного законодательства и оснований для взыскания сумм дохода не имеется, так как три оператора ООО «Эквант», ОАО «МТТ», ОАО РТКомм.РУ» отказались расторгнуть договоры, поскольку в соответствии со статьей 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора.

Отказы названных операторов расторгнуть договоры, по которым оплачиваются фактически не оказываемые услуги, не опровергает факта нарушения ОАО «Ростелеком» антимонопольного законодательства. Разумность действий операторов ООО «Эквант», ОАО «МТТ», ОАО РТКомм.РУ» по ведению предпринимательской деятельности, регулируемой ГК РФ, не является предметом спора по настоящему делу.

Доводы апелляционной жалобы подтвердились.

В соответствии с пунктом 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются:  неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;  недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными; несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;  нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Суд первой инстанции не правильно применил нормы права, дал ненадлежащую оценку доказательствам, выводы суда не соответствуют обстоятельствам и материалам дела, что является основанием для отмены или изменения судебного акта, в порядке статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда  Республики Дагестан от 06.07.2012 по делу № А15-437/2012 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

В признании недействительным  решения Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан от 23.12.2011 №20-01/7352 и предписания   от 23.12.2011 №20-01/7353 отказать

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                Л.В. Афанасьева

Судьи                                                                                               Д.А. Белов

                                                                                                          М.У. Семенов