Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2013 по делу n А22-40/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 статьи 169 Кодекса, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Таким образом, условиями, которые должны быть соблюдены налогоплательщиком для обоснования права на налоговый вычет, являются: принятие товара (работ, услуг) к учету при наличии соответствующих первичных документов; приобретение товаров (работ, услуг) для операций, подпадающих под обложение налогом на добавленную стоимость, или для перепродажи; предъявление счета-фактуры, оформленного в соответствии с положениями пунктов 5 и 6 статьи 169 Кодекса.

Для применения вычетов по налогу на добавленную стоимость налогоплательщик обязан доказать правомерность своих требований. При этом документы, представленные налогоплательщиком, должны отвечать установленным требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает правовые последствия.

В силу п. 1 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, подтверждаются первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

В соответствии с ст. 169 НК РФ счета-фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету при выполнении требований, установленных п. 5,5.1, 6 настоящей статьи.

С учетом изложенного, обязанность по доказыванию правомерности применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость возложена на налогоплательщика. При этом данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственных операций и предоставляемых налогоплательщиком в налоговые органы, должны отвечать установленным законодательством требованиям, содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает реализацию права на осуществление налоговых вычетов.

Как следует из материалов дела, Заявителем 29.01.2009 был заключен с ЗАО «Кварц-Новые технологии» (правопреемник ЗАО «Кварц-Тюмень», (далее - Генподрядчик) договор подряда № 05/09-03 (т. 2, л.д. 107-112), предмет которого - восстановление дымовой трубы № 2 Тобольской ТЭЦ Филиала ОАО ТГК-10. Заказчиком по договору подряда является ОАО Территориальная генерирующая компания №10, генподрядчик - ЗАО «Кварц-Новые технологии», подрядчик - ЗАО «МонтажЭнергоСистем». Дата начала работ определена в договоре - февраль 2009 года, дата завершения работ - август 2009 г. Сумма по договору составила 72 828 516 руб., в т.ч. НДС -11 109 434 руб.

В проверяемом периоде Общество заявило налоговый вычет по НДС по счетам - фактурам, предъявленным ему субподрядчиками. Однако, при этом Заявитель не представил счета-фактуры и акты выполненных работ, которые должен был выставить или перевыставить в адрес генподрядчика - ЗАО «Кварц-Новые технологии».

В книге продаж за период с 01.10.2009 по 31.12. 2009 реализация выполненных работ по объекту «восстановление дымовой трубы № 2 Тобольской ТЭЦ филиала ОАО ТГК-10» не отражена.

Таким образом, отсутствует передача результатов выполненных работ по объекту, по которому выполнялись субподрядные работы контрагентами ООО «Промстройгрупп» ИНН 66583463632 в размере 2 698 942 руб. 02 коп., в т.ч. НДС 411 703 руб. 02 коп., ООО «КСТ» ИНН 7446037628 в размере 300 000 руб. 04 коп., в т.ч. НДС 45 762 руб. 72 коп., ООО «Спецстрой» ИНН 6659192993 в размере 2 098 201 руб. 05 коп., в т.ч. НДС 320 064 руб. 57 руб., ООО «Юнитпарк» ИНН 6658346986 в размере 2 000 000 руб., в т.ч. НДС 305 084 руб. 75 коп., ООО «ЭСКО» ИНН 7446049038 в размере 200 000 руб. 04 коп., в т.ч. НДС 30 508 руб. 48 коп. и оказывались услуги грузоподъемного механизма ООО «Тюменьэнергострой» ИНН 7203003000 в размере 767 200 руб., в т.ч. НДС 117 030 руб. 51 коп., аренда автотранспорта ООО «МонтажЭнергоСистемПВР» ИНН 7446046781 в размере 2 018 021 руб. 73 коп., в т.ч. НДС 307 833 руб. 82 коп.

В соответствии с п. 1 ст. 172 Кодекса НДС, предъявленный субподрядчиками, можно принять к вычету при наличии счетов-фактур, после постановки на учет результатов выполненных субподрядчиком работ и при условии, что результаты работ будут использованы в деятельности, облагаемой налогом на добавленную стоимость . Фактически в 4 квартале 2009 года реализация работ заказчику по объекту «восстановление дымовой трубы № 2 Тобольской ТЭЦ Филиала ОАО ТГК-10» не осуществлялась, что прямо следует из представленных налогоплательщиком документов. Согласно карточке 62.1 реализация по договору субподряда от 29.01 2009 г. № 05/09-03 в адрес генподрядчика ЗАО «Кварц-Новые технологии» не отражена (т.2 л.д. 141-143).

Отсутствие передачи объема выполненных работ Обществом в адрес генподрядчика - ЗАО «Кварц-Новые технологии» в 4 квартале 2009 года подтверждается представленными в адрес Инспекции ЗАО «Кварц-Новые технологии» договором № 05/09-03 от 29.01.2009 (т.4 л.д. 5-10), копией Соглашения от 21.01.2010 о замене стороны в обязательстве по договору от 29.01.2009 №05/09-03 (т. 4 л.д. 2-4), счетами-фактурами, выставленными Заявителем в адрес генподрядчика, справкой о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3), актом о приемке выполненных работ (формы КС-2), актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 21.01.2010. Все вышеперечисленные документы подписаны генеральным директором Общества А.Н. Щенниковым и генеральным директором ЗАО «Кварц - Новые технологии» Лисянским М.Э.

Обществом на основании заключенного договора субподряда от 29.01.2009 № 05/09-03 с генподрядчиком ЗАО «Кварц - Новые технологии» выполнялись в 1-3 кварталах 2009 г. (согласно графику производств, являющемуся приложением № 2 к договору (т.6)) строительно-монтажные работы по объекту «восстановление дымовой трубы № 2 Тобольской ТЭЦ Филиала ОАО ТГК-10».

Как следует из материалов дела, Заявитель по договору от 29.01.2009 № 05/09-03 исполнил свои обязательства и выполнил работы на сумму 68 757 591 руб. 91 коп., в т.ч. НДС          10 488 446 руб. 2 коп., что подтверждается счетами - фактурами, а также справками (формы КС-3) и актами выполненных работ (формы КС-2):

- за апрель 2009 г. акт от 30.04.2009 №14-1-04-09; счет-фактура от 30.04.2009 № 37 на сумму 1 469 601 руб. 50 коп., в том числе НДС 224 176 руб. 50 коп.;

- за май 2009 г. акт от 31.05.2009 №14-1-05-09, счет-фактура от 31.05.2009 № 54 на сумму 3 109 089 руб. 96 коп., в том числе НДС 474 267 руб. 96 коп.;

- за июнь 2009 г. акт от 30.06.2009 №14-1-06-09, счет-фактура от 30.06.2009: №65 на сумму 18 069 106 руб. 95 коп., в том числе НДС 2 756 304 руб. 45 коп.;

- за июль 2009 г. акт от 31.07.2009 №14-1-07-09, 14-2-07-09, 14-3-07-09, 14-4-07-09, счет-фактура от 31.07.2009 №125 на сумму 27 430 912 руб. 70 коп., в том числе НДС 4 184 376 руб. 51 коп.;

- за август 2009 г. акт от 31.08.2009 № 14-1-08-09 , 14-3-08-09, 14-4-08-09, счет-фактура от 31.08.2009 №150 на сумму 18 678 880 руб. 80 коп., в том числе НДС 2 849 320 руб. 80 коп. (т.6).

ЗАО «Кварц-Новые технологии» оплатило Заявителю выполненные работы в сумме            65 975 218 руб. 13 коп. Долг зафиксирован в акте сверки в размере 2 832 373 руб. 78 коп., в том числе сумма претензии 50 000 руб. Как указано в Соглашении от 21.01.2010 - сумма долга определена как гарантийное удержание и будет перечислена после подписания акта приемки законченного строительством объекта. Сумма невыполненного объема, которая составила 4 070 924 руб. 09 коп. (сумма по договору 72 828 516 руб. за минусом выполненных работ в размере 68 757 591 руб. 91 коп.) передана на исполнение ЗАО «МонтажЭнергоСистем» ИНН 7445043851 (г. Магнитогорск), который по Соглашению заменил Заявителя в обязательстве по договору от 29.01.2009 № 05/09-03.

Таким образом, из вышеизложенного следует, что Заявитель выполнил работы по договору от 29.01.2009 № 05/09-03 по строительству объекта «восстановление дымовой трубы №2 Тобольской ТЭЦ» в апреле - августе месяце 2009 г. на сумму 68 757 591 руб. 91 коп., указанные работы оплачены в сумме 65 975 218 руб. 13 коп. В 4 квартале 2009 года у Заявителя акты о выполненных работах отсутствовали, генподрядчику не были предъявлены, из чего следует, что строительно-монтажные работы по данному объекту не проводились.

Довод Заявителя о том, что соглашение о замене стороны в обязательстве было подписано 21.01.2010 г., т.е. после принятия на учет и оплаты работ субподрядным организациям, судом правомерно отклонен, поскольку Соглашение от 21.01.2010, акт сверки, счета-фактуры содержат полную информацию об объеме выполненных работ и об объеме переданных обязательств другому юридическому лицу - ЗАО «МонтажЭнергоСистем» ИНН 7445043851 (г.Магнитогорск).

Кроме того, при исследовании выписки банка по операциям на счете ЗАО «Кварц-Новые технологии», предоставленной Филиалом «Тюменский» ОАО «Собинбанк» по запросу Инспекции, установлено, что платежным поручением от 02.04.2011 №208 произведена оплата на счет ЗАО «МонтажЭнергоСистем» ИНН 7445043851 (г. Магнитогорск) в сумме 4 822 042 руб. 11 коп. за выполненные работы, то есть оставшийся объем невыполненных работ по договору от 29.01.2009 № 05/09-03 в соответствии с Соглашением выполнен другим юридическим лицом - ЗАО «МонтажЭнергоСистем» ИНН 7445043851.

Указанный факт выполнения оставшихся невыполненных субподрядных работ ЗАО «МонтажЭнергоСистем» ИНН 7445043851 (г. Магнитогорск) подтверждается постановлением Шестнадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 12.09.2011 по делу № А22-609/2009. Судом установлено, что договор подряда № 05/09-03 от 29.01.2009  и Соглашение о замене лица в обязательстве исполнены сторонами. ЗАО «Монтажэнергосистем» ИНН 7445043851 (г. Магнитогорск) во исполнение условий договора и Соглашения выполнило предусмотренные договором работы, а ЗАО «Кварц-Новые технологии» приняло выполненные работы по актам приемки выполненных работ и оплатило их в полном объеме. На основании данных фактов и других установленных обстоятельств судом правомерно отказано в удовлетворении требований конкурсного управляющего ЗАО «МонтажЭнергоСистем» Федурина И.Ф. о применении последствий недействительности ничтожной сделки-Соглашения о замене стороны в обязательстве от 21.01.2010  и приведении сторон в первоначальное положение путем восстановления в правах ЗАО «МонтажЭнергоСистем» ИНН 0814119252 (подрядчика по договору подряда № 05/09-03 от 29.01.2009) и взыскания в пользу ЗАО ««МонтажЭнергоСистем» 2 832 373 руб. 78 коп.

Таким образом, из материалов дела следует, что передача результатов оспариваемых субподрядных работ генподрядчику не могла быть произведена в виду вышеуказанных обстоятельств, работы и услуги, выполненные привлеченными субподрядными организациями фактически не использовались в проверяемом периоде в деятельности, облагаемой налогом на добавленную стоимость, в связи с заменой сторон в обязательстве, у налогоплательщика не возник объект налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

На основании вышеизложенного суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что поскольку Обществом не выполнено одно из условий применения налоговых вычетов, предусмотренных ст. 171 Кодекса, им неправомерно предъявлены налоговые вычеты по субподрядным работам и услугам по контрагентам ООО «Промстройгрупп», ООО «КСТ», ООО «Спецстрой», ООО «Юнитпарк», ООО «ЭСКО», ООО «Тюменьэнергострой», ООО «МонтажЭнергоСистемПВР».

Кроме того, сам факт наличия у налогоплательщика документов (счетов-фактур, договоров, платежных поручений и др.) без надлежащей проверки достоверности содержащихся в них сведений не является достаточным основанием для подтверждения заявленных сумм вычетов по налогу на добавленную стоимость.

В силу пункта 2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее-ГК РФ) обязательства одного лица в пользу другого лица, в том числе по выполнению работ, возникают из договора. В соответствии со ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В силу изложенного основным документом, определяющим и регулирующим хозяйственные взаимоотношения Общества по выполнению работ, является заключенный договор субподряда. В нарушение п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ Заявителем в обоснование налоговых вычетов не представлен договор субподряда с ООО «Юнитпарк».

Инспекцией в ходе камеральной проверки в рамках мероприятий налогового контроля направлено поручение об истребовании документов (информации) у ООО «Юнитпарк» ИНН 6658346986 КПП 665801001 в ИФНС России по Верх-Исетскому району г. Екатеринбурга.

Письмом от 24.03.2011 №06-14/12866а ИФНС России по Верх-Исетскому району г. Екатеринбурга (т. 2 л.д. 184) сообщила, что руководитель ООО «Юнитпарк» - Мосова Елена Сергеевна является «анонимным» руководителем и учредителем. Согласно протоколу допроса свидетеля от 27.05.2010 (т.2 л.д. 100), а также заявления, написанного собственноручно Мосовой Е.С. (т.2 л.д. 101), она отрицает свое участие в деятельности организации, договоры, счета-фактуры, бухгалтерскую и налоговую отчетность не подписывала. В представленной выписке из ЕГРЮЛ от 11.03.2011 (т.2 л.д.155-174) имеются сведения о дисквалификации Мосовой Е.С. с 17.07.2010 на основании Постановления о дисквалификации № 101 от 16.07.2010, вынесенного Судебным участком № 3 Верх-Исетского района г. Екатеринбурга 22.12.2011. В Единый государственный реестр юридических лиц сведений внесена запись о прекращении деятельности юридического лица в связи с исключением из ЕГРЮЛ на основании п.2 ст.21.1 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ.

В информации, предоставленной налоговым органом по месту учета ООО «Юнитпарк», указано, что среднесписочная численность работников -1 чел., имущество, транспорт не зарегистрированы, код основного вида деятельности ОКВЭД 51.3 «Оптовая торговля пищевыми продуктами», согласно данных бухгалтерского баланса за 2009 год у организации отсутствуют на балансе основные средства (т. 6).

Кроме того, в ИФНС России по Верх- Исетскому району г. Екатеринбурга направлено поручение об истребовании документов (информации) у ООО «ПромСтройгрупп» ИНН 6658343632 КПП 665801001. Представлен ответ исх. 06- 09/22768@ от 19.05.2011 (т.2 л.д.98) о том, что поручение не исполнено по причине возврата требования с отметкой «адресат не значится». Согласно федеральной базе данных МИ ФНС по ЦОД ИР «Однодневка» руководителем является Короленко Оксана Викторовна с 11.06.2009, которая имеет признак «массовый» руководитель, является руководителем в 20 организациях (т.2 л.д.147,148). Имущества и транспортных средств ООО «ПромСтройгрупп» не имеет, сведения 2-НДФЛ о выплаченных доходах физическим лицам отсутствуют, следовательно, заработная плата не