Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2013 по делу n А15-2970/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                          

06 ноября  2013 года                                                                                    Дело № А15-2970/2012 

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября  2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 ноября  2013 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Белова Д.А.,

судей: Параскевовой С.А., Цигельникова И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания               Петросян Л.Л.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 19.08.2013 по делу № А15-2970/2012  (судья З.Т.Тагирова)

по заявлению ООО «Газотранспортная компания Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» о признании незаконным и отмене постановления Управления ФАС России по РД от 18.12.2012 по делу №267А о наложении штрафа,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о дате и месте проведения судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Газотранспортная компания Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» (далее - ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала», общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службе по Республике Дагестан (далее - управление, административный орган) от 18.12.2012 по делу №267А о наложении по части 2 статьи 14.31 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ) штрафа в размере 355067 рублей 72 копейки.

Определением суда от 24.01.2013 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя привлечены ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», ОАО «Махачкалагаз», на стороне заинтересованного лица - ООО «Дагестанэнерго».

Решением суда от 19.08.2013 постановление Управления федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан от 18 декабря 2012 года по делу №267А о наложении на ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» штрафа по части 2 статьи 14.31 КоАП РФ в размере 355 067 рублей 72 копейки признано незаконным и отменено полностью.

Не согласившись с таким решением суда, управление обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе удовлетворении заявленных требований.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» просит решение суда от 19.08.2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

До начала судебного заседания от ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» и ОАО «Махачкалагаз» поступили ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителей. Ходатайства судом рассмотрены и удовлетворены.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации   в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующими файлом размещена 19.09.2013 на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ, вступившего в силу 01.11.2010).

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями ст. ст. 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права, изучив и оценив в совокупности все материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  ОАО «Махачкалагаз» (арендодатель) и ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» (арендатор) 25.12.2006 заключили договор аренды газопроводов и сооружений на них №13 (действовавший и в 2012 году) общей протяженностью 186,2 км.

Между ООО «Лукойл-Ростовэнерго» (правопредшественник ООО «Дагестанэнерго») и ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» заключен договор поставки газа от 19.11.2010 №80-05-0001-1/11.

В связи с реорганизацией ООО «Лукойл-Ростовэнерго» в форме выделения из него ООО «Дагестанэнерго» (свидетельство о регистрации от 01.04.2011 серии 61 №006394400) последнее с 01.04.2011 является правопреемником всех прав и обязанностей ООО «Лукойл-Ростовэнерго» по договору поставки газа от 19.11.2010 №80-05-0001-1/11. В соответствии с заключенным договором поставки газа ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» взяло на себя обязательство с 01.01.2011 по 31.12.2011 поставлять природный газ на производственные объекты ООО «Лукойл-Ростовэнерго» (ООО «Дагестанэнерго»).

В последующем между ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (поставщик) и ООО «Дагестанэнерго» (покупатель) заключен договор поставки газа №12-33/00-0004/12/220ПРО от 21.11.2011, согласно которому поставщик обязался перед покупателем поставлять с 01.01.2012 по 31.12.2012 природный газ на производственные объекты покупателя.

Покупатель согласно пункту 5.4 раздела 5 названного договора поставки газа обязался не позднее 10-го числа месяца, следующего за месяцем поставки, производит 100% оплату поставленного газа.

В результате несвоевременной платы газа за ООО «Дагестанэнерго» образовалась задолженность.

27.12.2011 между ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (поставщик) и ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» (ГРО) заключен договор транспортировки газа №80-8-02534/12 на оказание последним поставщику услуги по транспортировке газа по технически эксплуатируемым газораспределительным сетям, находящимся в собственности ГРО или на других законных основаниях (пункт 2.1 раздела 2).

27.12.2011 ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» (заказчик») и ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» (исполнитель) заключили договор возмездного оказания услуг по регулированию режимов газопотребления покупателей газа. Согласно пункту 2.1 раздела указанного договора исполнитель обязался по указанию заказчика на основании письменной заявки оказывать услуги по регулированию режимов газопотребления (ограничение и приостановление подачи газа) покупателей на территории Республики Дагестан при нарушении покупателями сроков оплаты поданных (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов, установленных законом либо соглашением сторон (договором), а заказчик - оплачивать указанные услуги.

Филиал ООО «Газпро межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане письмом от 19.03.2012 №12-14/528МГ предупредил ООО «Дагестанэнерго» о намеченном ограничении поставки газа на 50% в случае непогашения до 10.04.2012 задолженности за потребленный газ в сумме 289 181 433 рубля 72 копейки и поставил в известность о принятии газоснабжающей организацией мер о полном прекращении поставки газа с 19.04.2012.

Письмом от 09.04.2012 №1-14-03/414-ВМ ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» информировало свой филиал в Дагестане о согласовании ограничения поставки газа на 50% с 11.04.2012 и полное отключение поставки газа с 19.04.2012 в случае непогашения ООО «Дагестанэнерго».

Филиал ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане в свою очередь письмом от 10.04.2012 №12-14/702МГ известил ООО «Дагестанэнерго» об ограничении поставки газа с 11.04.2012 с 12 час.00 мин. на 50% от договорного объема в связи с имеющейся задолженности по оплате за поставленный газ.

Письмом от 18.04.2012 №12-14/778МГ филиал ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане известил ООО «Дагестанэнерго» и ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» о полном прекращении поставки газа ОАО «Дагестанэнерго» с 12 час.00 мин. 19.04.2012 по следующим объектам: ТЭЦ г.Махачкала (по адресу: г.Махачкала, пр.Петра1, 25), котельная Пиковая (по адресу: г.Махачкала, ул.И.Казака,31), Котельная БПК (по адресу: г.Махачкала,ул.И.Казака, 36), котельная ДЭМ (по адресу: г.Махачкала, ул.Крылова.5а).

Одновременно в названом письме поставщик газа рекомендовал ООО «Дагестанэнерго» принять все необходимые меры для безаварийной остановки газопотребляющего оборудования либо перейти на альтернативные (резервные) виды топлива.

Филиал ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане направил на имя генерального директора ОАО «Махачкалагаз» Тамбиева А.Н., являющегося в это время и генеральным директором ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала», письмо от 18.04.2012 №12-11/792ЗК, ссылаясь на пункт 3 договора возмездного оказания услуг по регулированию режимов газопотребления, с указанием о прекращении полностью поставки газа ООО «Дагестанэнерго» путем вырезки части подводящего газапровода и установления заглушки с 12 часов 19.04.2012 по объектам: ТЭЦ г.Махачкала (по адресу: г.Махачкала, пр.Петра1, 25), котельная Пиковая (по адресу: г.Махачкала, ул.И.Казака,31), Котельная БПК (по адресу: г.Махачкала,ул.И.Казака, 36), котельная ДЭМ (по адресу: г.Махачкала, ул.Крылова.5а) в связи систематическими неплатежами за потребленный газ.

По указанной выше заявке от 18.04.2012 №12-11/792ЗК и в соответствии с пунктом 3.1 раздела 3 договора возмездного оказания услуг по регулированию режимов газопотребления покупателей газа от 27.12.2011№80-8-02524/12 ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» с 19.04.2012 прекратило подачу газа ООО «Дагестанэнерго» путем вырезки части подводящего газопровода и установления заглушки.

Как видно из решения Управления ФАС России по РД от 05.06.2012, в управление поступило заявление ООО «Дагестанэнерго» о нарушении ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» антимонопольного законодательства, выразившегося в прекращении поставки газа ООО «Дагестанэнерго».

Приказом управления от 04.05.2012 №73 в отношении ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», филиала ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане и ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» возбуждено дело № 15 и принято решение от 05.06.2012 о признании в действиях ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», филиала ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане, ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала» и ОАО «Махачкалагаз» нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), выразившегося в необоснованном прекращении поставки газа на производственные объекты ООО «Дагестанэнерго»: Махачкалинская ТЭЦ (г. Махачкала, пр. Петра 1, 25), котельная Пиковая (г. Махачкала, ул. И.Казака, 31), котельная БПК (г. Махачкала, ул. И.Казака, 36) и котельная ДЭМ (г. Махачкала, ул. Крылова, 5 «а»).

Не согласившись с решением управления от 05.06.2012 о нарушении антимонопольного законодательства в части, касающейся ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», последнее обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании недействительным этого акта (дело №А15-1925/2012).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 18.03.2013 по делу №А15-1925/2012, оставленным без изменения постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2013, решение управления от 05.06.2012 №20-01/2430 в части признания ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» - филиала ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» в Дагестане нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (пункт 1) признано незаконным.

Решение суда от 18.03.2012 по делу №А15-1925/2012 мотивировано следующим: антимонопольным органом не доказано наличие в действиях ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» признаков ограничения конкуренции, установленных статьей 10 Закона «О защите конкуренции»; ООО «Дагестанэнерго, являясь организацией за бесперебойное обеспечение потребителей горячим водоснабжением и топлением, не предприняло достаточных и своевременных мер по недопущению ее прекращения;  предвидя ограничение, а в последующем и прекращение подачи газа, ООО «Дагестанэнерго» не перевело газопотребляющее оборудование на резервные иды топлива, несмотря на то, что письмом от 04.04.2012 №1-14-01/1074-СШ ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» заблаговременно предупредило ООО «Дагестанэнерго» о необходимости перехода виды топлива для обеспечения населения г.Махачкалы горячей водой, данное обстоятельство установлено решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 30.11.2012 №А15-1302/2012; по факту наличия задолженности ООО «Дагестанэнерго» в период прекращения подачи газа спора не имеется и подтверждается материалами дела, в том числе и решениями Арбитражного суда Республики Дагестан от 05.12.2012 по делу №А15-818/2012, от 05.12.2012 по делу №А15-1381/2012, от 06.12.2012 по делу №А15-1383/2012.

Определением от 14.11.2012 №267А управление уведомило общество о том, что Дагестанским УФАС России возбуждается производство по делу об административном правонарушении и проводится административное расследование в отношении ООО «ГТК Коммунально-бытового сектора г. Махачкала» по признакам нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в необоснованном прекращении поставки газа на производственные объекты ООО «Дагестанэнерго»: Махачкалинская ТЭЦ (г. Махачкала, пр. Петра 1, 25), котельная Пиковая (г. Махачкала, ул. И.Казака, 31), котельная БПК (г. Махачкала, ул. И.Казака, 36) и котельная ДЭМ (г. Махачкала, ул. Крылова, 5 «а»).

Указанным уведомлением управление предложило обществу направить законного представителя или его уполномоченного представителя 04.12.2012 в 15 час. 00 мин. в управление для составления и подписания протокола об административном правонарушении по данному факту.

Копия указанного уведомления в адрес общества управлением направлена почтой и вручено 15.11.2012 представителю общества Донской.

В присутствие представителя общества Магомедрасуловой Х.Г., явившейся без надлежаще оформленной доверенности, управление 04.12.2012 составило протокол об административном правонарушении №201/267А по факту нарушения обществом антимонопольного законодательства, выразившегося в необоснованном прекращении поставки газа на производственные объекты ООО «Дагестанэнерго»: Махачкалинская ТЭЦ (г. Махачкала,