Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2008 по делу n А60-19743/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-1713/2008-АК

г. Пермь

04 апреля 2008 года                                                     Дело № А60-19743/2007­­

Резолютивная часть постановления объявлена 02.04.2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04.04.2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего   Савельевой Н.М.

судей   Мещеряковой Т.И., Риб Л.Х.

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Русановой  Ю.С.

при участии

от заявителя ИП Тимофеевой Т.А.: Колесников  К.О. – представитель по доверенности от 10.08.2007 года

от заинтересованного лица Межрайонной ИФНС России № 16 по Свердловской области:   Изотова Е.В. – представитель по доверенности от 02.11.2007г., предъявлено удостоверение, Мамонова О.Г. – представитель по доверенности  от 18.02.2008г., предъявлено удостоверение

от третьих лиц:  не явились, извещены надлежащим образом

рассмотрел в судебном заседании  апелляционную жалобу

заявителя  ИП Тимофеевой Т.А. 

на  решение   Арбитражного суда   Свердловской области

от 18.01.2008г.  

по делу № А60-19743/2007

принятое судьей   Присухиной Н.Н.  

по заявлению ИП Тимофеевой Т.А 

к    Межрайонной ИФНС России №  16 по Свердловской области

третьи лица: ООО «Фортуна-777», ООО «Золотой Джокер»

о признании недействительным решения

установил:

             Индивидуальный предприниматель Тимофеева Т.А. обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 16 по Свердловской области № 20-13/130 от 19.07.2007г.

             Решением Арбитражного суда Свердловской области от 18.01.2008г. заявленные требования удовлетворены в части. Решение налогового органа признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде наложения штрафа в размере 66 562руб.50коп., по пункту 2 статьи 119 НК РФ в виде штрафа в сумме 499 777руб., по пункту 1 статьи 129.2 НК РФ в виде штрафа в сумме 135 000руб. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

             Индивидуальный предприниматель Тимофеева Т.А., не согласившись с принятым решением, просит  в апелляционной жалобе его отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований и вынести новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований полностью. Ссылается на отсутствие в материалах дела доказательств размещения игровых автоматов   в залах в целях их использования  заявителем в 2005-2006годах  в сфере игорного бизнеса. Заявление о регистрации игровых автоматов, о снятии их с учета, документы, подтверждающие приобретение игровых автоматов в собственность заявителя, несение расходов на их содержание, акты ввода игровых автоматов в эксплуатацию, договоры аренды на предоставление помещений для размещения игровых автоматов,  такими доказательствами не являются. В подтверждение  доводов об отсутствии деятельности в сфере игорного бизнеса ссылается на постановление об отказе в возбуждении  уголовного дела в отношении предпринимателя Тимофеевой Т.А., вынесенное Управлением по налоговым  преступлениям ГУВД Свердловской области от 16.08.2007г.,  на акт о списании  игровых автоматов от 10.01.2005г.  и договор о ведении совместной деятельности, заключенный с ООО «Золотой Джокер» от 1.01.2005г.

              Налоговый орган  просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по основаниям, указанным в отзыве на жалобу. Решение суда в части уменьшения размера штрафных санкций по пункту 2 статьи 122 и  пункту 2 статьи 119 НК РФ в 2 раза  и применения положений статьи 112 и 114 НК РФ, а также в части признания недействительным привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 129.2 НК РФ в полном объеме за нарушение порядка регистрации в налоговом органе  изменений количества объектов налогообложения - налоговым органом не оспаривается и пересмотру в указанной части в суде апелляционной инстанции  не подлежит.

             Третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили, отзыв на апелляционную жалобу не представили.

             Индивидуальным предпринимателем Тимофеевой Т.А. заявлено ходатайство  о  назначении  почерковедческой экспертизы, с целью установления совершена ли подпись на заявлении от 10.12.2004г. о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес Тимофеевой Т.А., Тимофеевой А.В. или Тимофеевым Д.В.

             В удовлетворении заявленного ходатайства отказано, так как  ни налоговым органом, ни судом первой инстанции не оспаривается, что  указанные лица заявление от 10.12.2004г. о регистрации игровых автоматов  не подписывали. В основу решений налогового органа и  суда  положены иные обстоятельства.

             Законность  и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в оспариваемой части, в связи с отсутствием возражений лиц, участвующих в деле.

Как следует из материалов дела,  налоговым органом проведена выездная налоговая проверка индивидуального предпринимателя  Тимофеевой Татьяны Андреевны по вопросу соблюдения налогового законодательства в части правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет налога на игорный бизнес за период  с 1.11.2004г. по 30.11.2006г.

По результатам  проверки составлен акт от 27.03.2007г. и вынесено решение  № 20-13/130 от 19.07.2007г., согласно которому предпринимателю предложено уплатить в бюджет налог на игорный бизнес за 2005год в сумме 346 875руб., за 2006год в сумме 318 750руб., соответствующие пени и штрафы по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату налога на игорный бизнес в связи с неправомерными действиями (бездействиями), п.2 ст.119 НК РФ (за непредставление налоговых деклараций по налогу на игорный бизнес за 2005год и 2006год) и п.1 ст. 129.2 НК РФ (за нарушение порядка регистрации в налоговых органах объектов игорного бизнеса).

Основанием для доначисления указанных налогов, пени и штрафов послужили выводы акта проверки о том, что индивидуальный предприниматель Тимофеева Т.А. осуществляла в  2005-2006г.г. деятельность в сфере игорного бизнеса, однако налог на игорный бизнес не исчисляла, налоговые декларации в налоговый орган не представляла, налог в бюджет не платила, заявление об изменении количества объектов налогообложения (игровых автоматов в количестве 6 штук) в инспекцию с 11.05.2006г. по 8.09.2006г. не представила.

Полагая, что указанное решение вынесено налоговым органом незаконно и необоснованно, предприниматель обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что  факт осуществления предпринимателем Тимофеевой Т.А. в 2005-2006 годах  деятельности в сфере игорного бизнеса подтверждается материалами дела.

Указанный вывод суда является правильным.

В соответствии с требованиями статей 364 и  365 Налогового кодекса РФ плательщиками налога на игорный бизнес признаются организации  или индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса, то есть деятельность по организации азартных игр и получению доходов в виде платы за их проведение.

Пунктом 1 статьи 366 НК РФ установлено, что объектами обложения налогом на игорный бизнес признаются  игровой стол, игровой автомат, касса тотализатора, касса букмекерской конторы. Игровым автоматом является специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения (статья 364 НК РФ).

При этом согласно пункту 2 статьи 366 НК РФ в целях применения главы 29 Кодекса каждый объект налогообложения, указанный в пункте 1 данной статьи Налогового кодекса РФ, подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее чем за два дня до даты его  установки.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 11390/05 от 22.03.2006г. указано, что обязанность по исчислению налога на игорный бизнес возникает с даты подачи в налоговый орган заявления о регистрации объекта налогообложения, так как Налоговым кодексом не предусмотрена регистрация в налоговом органе момента начала деятельности фактически установленного объекта налогообложения, а налоговый орган лишен возможности в рамках полномочий осуществлять оперативный налоговый контроль. Соответственно, вышеуказанный объект налогообложения будет считаться выбывшим с даты представления заявления о регистрации изменений (уменьшений) количества объектов налогообложения.

Судом  установлено, что Тимофеева Т.А. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 13.01.2000г. Предприниматель 01.05.2004г.  приобрела у ООО «Фортуна-777» по договору № 199 игровые автоматы в количестве 11 штук с  заводскими номерами 08030749; 22100420х; 221104335; 11110420х; 11110422х; 52110430х; 1156892532; 1156892505; 1156892521; 1156892511,221104315  на общую сумму 540 000руб., 10.05.2004г. получила их по акту приема - передачи № 199 и оплатила по квитанции к приходно-кассовому ордеру № 350 от 10.05.2004г.

10.12.2004г. Тимофеевой Т.А. подано в налоговый орган заявление  о регистрации  объектов налогообложения налогом на игорный бизнес в отношении указанных 11 игровых автоматов, 8.09.2006г. подано заявление об их снятии с учета. Таким образом, в силу требований статей 364, 365, 366 НК РФ, и с учетом правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении № 11390/05 от 22.03.2006г. следует, что с момента подачи заявления о регистрации объектов налогообложения и до их снятии с учета в налоговом органе у Тимофеевой Т.А. возникла обязанность по исчислению  и уплате в бюджет налога на игорный бизнес, представлению  налоговых деклараций и заявлений о регистрации изменений количестве объектов налогообложения с целью осуществления инспекцией налогового контроля.

 Судом первой инстанции правильно установлено, что заявление о регистрации объектов налогообложения подавалось не лично Тимофеевой Т.А., а ее уполномоченными представителями,  действовавшими по доверенности и в ее интересах в налоговых отношениях, что не противоречит ст.ст.26 и 29 НК РФ. Суд пришел к указанному выводу, проанализировав надлежащим образом содержание заявления о регистрации игровых автоматов, в котором имеются:  индивидуальные сведения о предпринимателе (фамилия, имя, отчество, место жительства, ИНН);  все необходимые и достоверные данные об игровых автоматах (их заводские номера, их производители, количество, адреса установки  по адресам, которые были арендованы лично предпринимателем Тимофеевой Т.А. с целью размещения игровых автоматов); оттиск печати предпринимателя. Из пояснений Тимофеевой Т.А. в судебном заседании, судом установлено, что  при осуществлении предпринимательской деятельности  в 2005-2006г.г., в том числе при подписании и представлении в налоговый орган налоговых деклараций, она также действовала через своих уполномоченных представителей, при этом подлинность их подписей и достоверность сведений, указанных в налоговых декларациях  не оспаривает.

Кроме того, суд первой инстанции, не ограничившись  только фактом подачи заявлений о регистрации   игровых автоматов и снятии их с учета в налоговом органе, проанализировал фактическое осуществление  Тимофеевой Т.А.  предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса  в 2005-2006г.г. 

О том, что предприниматель осуществляла деятельность в сфере игорного бизнеса свидетельствуют такие факты, как заключение ею договоров аренды помещений  с целью размещения игровых автоматов; с ООО «Елена-С» по адресу г.Нижний Тагил, перекресток пр.Космонавтов-ул.Красноармейской, мини-рынок «Елена-С», павильон № 5 на период с 1.01.2004г. по 31.12.2006г. и введение 10 игровых автоматов в эксплуатацию по указанному адресу; с предпринимателем Черемных О.Ю. по адресу: г.Нижний Тагил, Черноисточинское шоссе,82 мини-рынок «Универсам» и введение 1 игрового аппарата в эксплуатацию  с 31.09.2004г.  по указанному адресу. Согласно протоколу осмотра от 15.07.2005г., составленному сотрудниками Управления по налоговым преступлениям ГУВД Свердловской области, в игровом зале на мини-рынке «Елена-С» находятся 10 игровых автоматов (включены и работают), протокол осмотра составлен в присутствии Тимофеевой Т.А. Арендодатель помещения ООО «Елена-С» подтверждает, что Тимофеева Т.А.  уплачивала арендные платежи, несла расходы по электроэнергии, деятельность в сфере игорного бизнеса  в арендуемом павильоне в 2005-2006г.г. велась предпринимателем Тимофеевой Т.А. (том 1, л.д.130, 131). Аналогичная ситуация сложилась  по эксплуатации 1 игрового аппарата № 08030749, установленного  по адресу: г.Нижний Тагил, мини-рынок «Универсам».  Из протокола допроса свидетеля № 2 от 26.01.2007г. Бокты В.М.- оператора игрового комплекса, расположенного по указанному адресу следует, что  игровой автомат принадлежит предпринимателю Тимофеевой Т.А. На информационном стенде в  игровых залах  имеется лицензия ООО «Золотой Джокер» и документы о государственной регистрации общества в качестве юридического лица.  С 11.04.2005г. 4 игровых автомата, которые эксплуатировались  на мини-рынке «Елена-С» и 1 игровой автомат за № 08030749, который эксплуатировался на мини-рынке «Универсам» зарегистрированы в налоговом органе ООО «Золотой Джокер», обществом исчислен и  уплачен в бюджет налог  на игорный бизнес, представлены налоговые декларации, с указанной даты из налогообложения предпринимателя  Тимофеевой Т.А. 5 игровых автоматов исключены.

В  проверяемый период предприниматель также арендовала помещения для осуществления игрового бизнеса у иных индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, при этом  производила оплату за электроэнергию и   платежи за аренду. 

Судом первой инстанции также исследован вопрос о получении Тимофеевой Т.А. доходов в виде  платы за проведение азартных игр и установлено, что в проверяемый период предприниматель являлась плательщиком ЕНВД в отношении 5 точек розничной торговли, в налоговом органе за ней зарегистрировано 6 ККТ. При проверке фискальных чеков за 2005год – сумма денежных средств, поступивших через кассовые аппараты равна 0 руб., документов,