Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2014 по делу n А50-16783/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

суда от 23.04.2014 года по делу № А50-17048/2012 Арбитражного суда Пермского края и от 28.04.2014 по делу № А50-16716/2013 Арбитражного суда Пермского края, были отменены соответственно решение Арбитражного суда Пермского края от 09 января 2014 года по делу № А50-17048/2012 и от 12 декабря 2013 года по делу № А50-16716/2013, в связи с привлечением к участию в деле в соответствии со ст. 51 АПК РФ в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, УФАС по ПК, дела были рассмотрены в соответствие с ч. 6.1 ст. 268 АПК РФ, п. 4 ч. 4 ст. 270 АПК РФ по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 23.04.2014 года по делу № А50-17048/2012 ООО "ПСК" отказано в удовлетворении иска к ТСЖ о взыскании задолженности по оплате стоимости тепловой энергии и фактических расходов, понесенных истцом  на производство и поставку энергоресурса ГВС за  период с 01.04.2010 по 31.05.2012 в сумме 2 970 187 руб. 65 коп., а также 571 612 руб. 14 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 20.05.2010 по 26.12.2013, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8 % годовых, с последующим их начислением по день фактической оплаты долга.

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 29.08.2014 постановление суда апелляционной инстанции от 23.04.2014 оставлено без изменения.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 28.04.2014 по делу № А50-16716/2013 отказано в удовлетворении исковых требований ООО "ПСК" к ТСЖ о взыскании задолженности по оплате стоимости тепловой энергии и горячей воды, поставленных в период с января по май 2013 года, в сумме 1 013 450 руб. 06 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 30 711 руб. 14 коп. с их последующим начислением по день фактической уплаты долга

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 10.09.2014 постановление суда апелляционной инстанции от 28.04.2014 оставлено без изменения.

При рассмотрении указанных дел Арбитражного суда Пермского края судами апелляционной и кассационной инстанций участвовали  те же лица, что привлечены к участию в настоящем деле. К взысканию были предъявлены суммы за предшествующий и последующий спорному периоды.

Соответственно, обстоятельства, установленные указанными судебными актами, имеют в силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ преюдициальное значение при рассмотрении настоящего дела по иску ООО "ПСК" к ТСЖ о взыскании задолженности по оплате стоимости тепловой энергии и ГВС, поставленных в период с июня по декабрь 2012 года, в сумме 1 036 680 руб. 14 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 62 130 руб. 65 коп. с их последующим начислением по день фактической уплаты долга, данные обстоятельства доказыванию вновь не подлежат.

Судами при рассмотрении указанных дел было установлено следующее.

Договор снабжения тепловой энергией в сетевой воде между ООО «ПСК» и ТСЖ "Комсомольский проспект-77" не заключен.

Внутридомовые инженерные системы, являющиеся общим имуществом собственников помещений в многоквартирном жилом доме, расположенном по адресу: г. Пермь, Комсомольский проспект, 77 присоединены к тепловым сетям, сетям горячего водоснабжения, принадлежащим на праве собственности ООО «ПСК» (протяженность 9,7 п.м., свидетельства о государственной регистрации права от 01.07.2009), которые (сети горячего водоснабжения) в свою очередь подключены к сетям, бойлерной № 2 (г. Пермь, ул. Куйбышева, 96), закрепленными за ПМУЖЭП «Моторостроитель» на праве хозяйственного ведения, и далее к сетям, принадлежащим на праве собственности ОАО «ТГК-9» (акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, составленный ПМУЖЭП «Моторостроитель», акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности на ГВС от 06.08.2012, составленный ООО «ПСК»).

Согласно договору купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде от 30.11.2007 № 1830/0191/2007, заключенному между ОАО «ТГК-9» (Генерирующая организация) и ООО "ПСК" (Сбытовая компания) с 01.01.2008 Генерирующая организация производит и подает тепловую энергию надлежащего качества и в количестве, предусмотренном договором, по своим сетям сбытовой компании на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между генерирующей организацией и Сбытовой компанией, а Сбытовая компания принимает тепловую энергию, произведенную Генерирующей организацией, и оплачивает ее стоимость. Перечень объектов теплопотребления перечислен в Приложении № 2 к договору,  Приложение № 2 отсутствует.

12 марта 2009 года Комиссией УФАС по Пермскому краю по делу № 362-08-а, принято решение, которым признан факт нарушения действиями ООО "ПСК" и ОАО «ТГК-9» частей 1, 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

При рассмотрении дела антимонопольный орган пришел к выводу о  том, что заключение ООО "ПСК" и ОАО «ТГК-9» договора купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде от 30.11.2007 № 1830/0191/2007, агентского договора от 20.03.2008, их согласованные действия по понуждению потребителей к расторжению договоров теплоснабжения с ОАО «ТГК-9» и заключению договоров с ООО "ПСК", по отказу от заключения договора теплоснабжения с новыми потребителями, привели к установлению для ряда покупателей более высоких цен на тепловую энергию, разделу рынка тепловой энергии в г. Перми по кругу потребителей, изменению схемы теплоснабжения ряда потребителей, изменению концентрации на розничном рынке тепловой энергии г.Перми, ограничению конкуренции на вышеуказанном рынке.

12.03.2009 УФАС по Пермскому краю были выданы ОАО «ТГК-9» и ООО "ПСК" предписания о прекращении нарушений частей 1 и 2 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции».

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Пермского края от 19.10.2009 по делу № А50-13584/2009 в удовлетворении требований ООО «ПСК» о признании недействительными решения и предписания антимонопольного органа по делу № 295-09-а от 17.02.2010 отказано. Суд признал, что действия ОАО «ТГК-9» по расторжению долгосрочных договоров снабжения тепловой энергии, заключенных с потребителями на срок до 2009-2010 годов, отказу от заключения договоров теплоснабжения с новыми потребителями, по направлению ООО "ПСК" в адрес потребителей проектов договоров теплоснабжения и предупреждений о возможном ограничении подачи тепловой энергии в связи с отсутствием ее оплаты, а также по заключению агентского договора от 20.03.2008, вызваны достигнутым соглашением о купле-продаже тепловой энергии в сетевой воде (договор от 30.11.2007 № 1830/0191/2007), в соответствии с которым вырабатываемая ОАО «ТГК-9» тепловая энергия приобретается ООО "ПСК". Данные спорные действия двух обществ привели к изменению схемы теплоснабжения ряда потребителей: производитель – оптовый покупатель (посредник) – потребитель. Заключив договор купли-продажи тепловой энергии, ООО "ПСК" и ОАО «ТГК-9» получили возможность воздействовать на общие условия обращения товара на розничном рынке тепловой энергии, так как конечный потребитель был поставлен перед необходимостью переоформления существующих договорных отношений с целью приобретения того же товара. Именно совместные действия теплоснабжающей организации ОАО «ТГК-9» и фактически транспортирующей тепловую энергию организации (сбывающей тепловую энергию) ООО "ПСК" повлияли на состояние рынка и права потребителя.  При этом, Арбитражный суд Пермского края указал на отсутствие доказательств того, что произошли изменения в технологическом процессе поставки потребителям вырабатываемой ОАО «ТГК-9» тепловой энергии. Признав, что совместные действия ООО "ПСК" и ОАО «ТГК-9» привели к искусственному созданию необходимости изменения схемы теплоснабжения в г. Перми путем заключения ООО «ПСК» договоров купли-продажи тепловой энергии с её производителями; не утверждению тарифа на транспортировку тепловой энергии для ООО «ПСК»; росту цены на тепловую энергию для ряда потребителей (постановлением РЭК Пермского края от 12.12.2007 № 287-т был установлен тариф для потребителей ООО "ПСК", оплачивающих производство и передачу тепловой энергии, то есть был установлен единый тариф на перепродажу тепловой энергии, которая будет транспортироваться по сетям, находящимся в ведении ООО «ПСК», в размере 615,43 руб./Гкал), Арбитражный суд Пермского края пришел к выводу о том, что действия ОАО «ТГК-9» и ООО «ПСК» нарушают не только антимонопольное законодательство, но и интересы потребителей, лишая их права выбора поставщика тепловой энергии и затрудняя свободное перемещение услуги по обеспечению тепловой энергией, в то время как положения статьи 8 Конституции Российской Федерации, являющиеся основополагающими антимонопольного законодательства, гарантируют свободу перемещения услуг, поддержку конкуренции.

Неисполнение ОАО «ТГК-9» и ООО «ПСК» предписаний УФАС по Пермскому краю от 12.03.2009 послужило УФАС по Пермскому краю основанием для обращения в арбитражный суд с требованиями о понуждении ответчиков к исполнению решения и предписания от 12.03.2009 по делу № 362-08-А, а также о расторжении договора купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде от 30.11.2007 № 1830/0191/2007, заключенного между ОАО «ТГК-9» и ООО «ПСК». При рассмотрении иска в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета исковых требований, в деле принимало участие и ТСЖ "Комсомольский проспект-77".

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Пермского края от 19.09.2013 по делу № А50-16472/2012 заявленные УФАС по Пермскому краю требования удовлетворены. Суд обязал ООО «ПСК» и ОАО «ТГК-9» исполнить решение и предписание УФАС по Пермскому краю от 12.03.2009 по делу № 362-08-а о прекращении нарушения частей 1 и 2 статьи 11 Закона о защите конкуренции, выразившегося в заключении соглашения и осуществлении согласованных действий в форме договора купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде от 30.11.2007 № 1830/0191/2007 между ОАО «ТГК-9» и ООО «ПСК», а также понуждения потребителей к расторжению договоров теплоснабжения с ОАО «ТГК-9» и заключению договоров с ООО «ПСК», результатами которых является установление для ряда покупателей более высоких цен (тарифов) на тепловую энергию, раздел рынка тепловой энергии г. Перми по составу покупателей, ограничение конкуренции на указанном рынке, и о восстановлении положения, существовавшего до нарушения антимонопольного законодательства. Также, судом первой инстанции расторгнут договор № 1830/0191/2007 купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде от 30.11.2007, заключенный между ОАО «ТГК-9» и ООО «ПСК».

Письмами от 20.12.2010 № 03-12/10, от 20.07.2011 № 3-07/11 ТСЖ "Комсомольский проспект-77" обратилось к ОАО «ТГК-9» с просьбой заключить договор на снабжение тепловой энергией в сетевой воде, распространив его действие на отношения сторон с 01.05.2008.

Решением УФАС по Пермскому краю по делу № 295-09-а от 17.02.2010 в действиях ОАО «ТГК-9» признано нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 136-ФЗ «О защите конкуренции». ОАО «ТГК-9» выдано предписание от 17.02.2010 о прекращении злоупотребления доминирующим положением.

УФАС по Пермскому краю установлено, что договор купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде от 30.11.2007 № 1830/0191/2007 ничтожен в части купли-продажи тепловой энергии в целях последующей перепродажи тепловой энергии ТСЖ "Комсомольский проспект-77" в соответствии со статьей 168 ГК РФ.  17.02.2010 УФАС по Пермскому краю было выдано предписание по делу № 295-09-а.

В соответствии со статьей 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами; к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила энергоснабжения (статьи 539 – 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 2 Закона о теплоснабжении под теплоснабжением понимается обеспечение потребителей тепловой энергии тепловой энергией, теплоносителем, в том числе поддержание мощности; потребитель тепловой энергии – это лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления; теплоснабжающей организацией является организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей); теплосетевая организация – это организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей).

Таким образом, обязательным признаком теплоснабжающей организации является факт нахождения во владении такой организации источников тепловой энергии и (или) тепловых сетей в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Частью 2 статьи 13, частью 1 статьи 15 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

В соответствии с частью 6 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 17 настоящего Федерального закона.

Частями 1 и 3 указанного Закона предусмотрено, что передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией. Договор оказания