Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2008 по делу n А50-5475/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

фонда; учета жилищного фонда; содержания и ремонта жилых помещений; переустройства и перепланировки жилых помещений; управления многоквартирными домами; создания и деятельности жилищных и жилищно-строительных кооперативов, товариществ собственников жилья, прав и обязанностей их членов; предоставления коммунальных услуг; внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги; контроля за использованием и сохранностью жилищного фонда, соответствием жилых помещений установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства.

Согласно пункту 1 Правил № 307 они регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность.

Истец как управляющая организация является исполнителем коммунальных услуг, в том числе по отоплению и горячему водоснабжению для граждан, проживающих в жилых домах, обслуживаемых им.

В свою очередь, истец как исполнитель вправе приобретать у соответствующих ресурсоснабжающих организаций необходимые коммунальные ресурсы в случае, если последние непосредственно им не производятся. Следовательно, довод истца о том, что граждане являются потребителями коммунального ресурса, ошибочен. Граждане являются потребителями соответствующей коммунальной услуги, а потребителем коммунального ресурса, необходимого для предоставления этой услуги, является исполнитель данной услуги.

Таким образом, истец во взаимоотношениях по теплоснабжению взаимодействует с гражданами, являющимися потребителями коммунальных услуг, и ресурсоснабжающими организациями (ответчик, в том числе), являющимися поставщиками коммунального ресурса. По отношению к указанным лицам у истца возникают различные обязанности в одном случае - принять и оплатить приобретенные коммунальные ресурсы, в другом - предоставить за счет данных ресурсов коммунальные услуги.

Согласно пункту 3 Правил № 307 потребителем применительно к данным Правилам является гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности

Таким образом, Жилищный кодекс Российской Федерации и Правила № 307 регулируют отношения, участниками которых стороны договора от 01.01.2008 № 61-0064 не являются.

Учитывая, что Правила № 307 регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг (пункт 1), к которым ответчик не относится, то положения данных Правил не могут применяться к отношениям сторон по спорному договору. То обстоятельство, что указанный договор заключается в интересах жителей многоквартирных домов (граждан) не имеет правового значения и не влечет распространение на отношения сторон по данному договору Жилищного кодекса РФ и Правил № 307.  

С учетом изложенного вывод суда первой инстанции о возможности применения Правил № 307 к спорным отношениям по поставке тепловой энергии для теплоснабжения и горячего водоснабжения, судом апелляционной инстанции признается ошибочным. Поэтому принятие пунктов 2.1.1, 4.2 договора в редакции, основанной на положениях Правил № 307, не соответствует действующему законодательству.

Вместе с тем к отношениям сторон по теплоснабжению применяются правила, предусмотренные статьей 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 544 Гражданского кодека Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Данное требование содержится также в пункте 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ 12.09.1995г. № Вк-4936, согласно которому расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

Из материалов дела и пояснений сторон следует, что приборы коммерческого учета тепловой энергии в домах, обслуживаемых истцом не установлены.

При отсутствии у истца приборов учета потребленной тепловой энергии и теплоносителя их количество, подлежащее оплате ответчику, может быть установлено лишь расчетным путем.

Из содержания редакций пункта 2.1.1, предлагаемого истцом и ответчиком, следует, что общий объем отапливаемых помещений составляет 85 907,00 куб.м. сторонами не оспаривается.

Разногласия сторон возникли по определению количества тепловой энергии в горячей воде, а также редакции Приложения № 1 к договору (график отпуска тепловой энергии), содержащего количество тепловой энергии, подлежащего поставке истцу, с разбивкой по месяцам, кварталам года.

Истец, обосновывая предложенную им редакцию пункта 2.1.1 договора и Приложения № 1 к настоящему договору указывает, что на основании пункта 1 Приложения № 2 к Правилам № 307 при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилом помещении определяется путем умножения общей площади помещения (квартиры) в многоквартирном жилом доме или общей площади жилого дома на норматив потребления тепловой энергии на отопление и на соответствующий тариф, установленный на тепловую энергию.

Вместе с тем, в связи с неприменением положений Правил № 307 к рассматриваемым отношениям применение нормативного определения количества поставленной тепловой энергии неправомерно.

Из материалов дела и пояснений представителя ответчика следует, что порядок определения в предложенной им редакции п. 2.1.1 договора количества тепловой энергии потребителя, максимума тепловой нагрузки по отоплению, учитывает общую наружную кубатуру зданий объектов, проектные данные.

Как пояснил представитель ответчика, указанные данные определены в соответствии с Актами о готовности к эксплуатации абонентского ответвления и теплового пункта в отношении жилых домов, обслуживаемых истцом, которые  содержат, в том числе, проектные (максимальные) данные расхода топлива на отопление, сведения о наружной кубатуре здания.

Ответчиком по запросу суда представлены проектные данные на объекты, находящиеся в обслуживании истца, а также акты о готовности к эксплуатации абонентского ответвления и теплового пункта.

Из пояснений представителя ответчика следует, что расчетное количество тепловой энергии, в том числе на горячее водоснабжение, рассчитано ООО «Пермская сетевая компания» в соответствии с Инструкцией по распределению тепловой энергии, полученной от источника тепла (ТЭЦ, котельная) между отдельными потребителями тепловой энергии, утвержденной ОАО «Пермэнерго» 30.12.2003г. Вместе с тем в материалах дела отсутствует расчет ответчика, подтвержденный документально, в обоснование  указанного в договоре максимума тепловой нагрузки в количестве 2,687245 Гкал/час (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Доводы ответчика о возможности применения только исключительно вышеуказанной инструкции судом признаются необоснованными.

Названная Инструкция не является нормативным правовым актом,  применение ее не согласовано сторонами спорного договора, использование ее в расчетах между сторонами противоречит пункту 3 статьи 539,  пункту 1 статьи 544  Гражданского кодекса Российской Федерации.  Кроме того, в соответствии с письмом Управления «Пермгосэнергонадзора», применение Инструкции от 2003 года поставлено в зависимость от издания Методики расчета тепловой энергии, утвержденной на федеральном уровне (л.д. 97).

В соответствии с Инструктивным письмом Министерства топлива и энергетики Российской Федерации от 20.12.1995г. № 42-4-2/18 при временном отсутствии приборов учета расход тепловой энергии у потребителя подлежит исчислению в соответствии с Методикой определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя РФ от 06.05.2000г. № 105 (далее - Методика № 105).

В соответствии с пунктом 24 Методики № 105 при временном отсутствии у потребителя тепловой энергии (абонента) приборов учета или в период до их установки, для определения потребленных тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета.

Средняя часовая тепловая нагрузка горячего водоснабжения определяется отдельно по отопительному периоду исходя из данных температуры холодной водопроводный воды, норм затрат воды на горячее водоснабжение абонента, количества жителей, тепловых потерь; в межотопительный период - исходя из средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения в отопительный период, разницы температур горячей и холодной воды в межотопительный и отопительный периоды.

Сторонами согласно определению апелляционного суда от 26.08.2008 года представлены расчеты тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение в соответствии с Методикой № 105. Из них следует, что с учетом исправленной судом арифметической ошибки допущенной истцом в определении общего количества теплоэнергии в год по объекту: ул. Коммунистическая, 13 (513,02 + 260,48 = 773,5), общее расчетное количество тепловой энергии, подлежащее поставке поставщиком (ответчиком) покупателю (истцу) по договору, составляет 5 475,67 Гкал в год; средняя часовая тепловая нагрузка горячего водоснабжения потребителя тепловой энергии в отопительный период составляет 0,23177 Гкал; средняя часовая тепловая нагрузка горячего водоснабжения в межотопительный период составляет 0,14833 Гкал. На основании расчетов сторонами составлен график отпуска тепловой энергии (Приложение № 1 к договору), содержащий по каждому дому сведения о нагрузке на отопление, нагрузке на горячее водоснабжение в отопительный период (зима) и в межотопительный период (лето), количестве тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение; в общем количестве тепловой энергии, подлежащем поставке по договору, - 5 475,67 Гкал, в том числе на отопление – 3 629,59 Гкал, на горячее водоснабжение – 1 846,08 Гкал. 

Представители сторон пояснили, что разногласий по расчету нагрузок на отопление и горячее водоснабжение согласно Методике № 105, количеству тепловой энергии, подлежащей поставке ответчиком каждому дому, общему количеству тепловой энергии (на отопление и горячее водоснабжение) (Приложение № 1 к договору – график отпуска тепла) у них не имеется.

Учитывая, что расчеты произведены в соответствии с Методикой № 105, являются правильными, данные сторон по указанным расчетам идентичны, суд апелляционной инстанции полагает возможным принять пункт 2.1.1 договора в следующей редакции: «Поставлять покупателю тепловую энергию в горячей воде в расчетном количестве 5 475,67 Гкал с максимумом тепловой нагрузки на отопление 1,40084 Гкал/час; средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения потребителя тепловой энергии (зима) – 0,23177 Гкал; средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения в межотопительный период (лето) – 0,14833 Гкал., на вентиляцию – 0 Гкал/час. Общий объем отапливаемых помещений составляет 85 907 куб.м. Указанное количество теплоэнергии является ориентировочным и разбивается по месяцам и кварталам согласно графику отпуска тепловой энергии (Приложение № 1 к договору)».

Условия определения количества тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета сформулированы в пункте 4.2 договора.

Предложенная истцом редакция данного пункта, согласно которой в случае отсутствия прибора учета тепловой энергии расчеты за потребленную тепловую энергию осуществляются в соответствии с Приложением № 1 к настоящему договору, не принимается по причинам, приведенным выше.

Ответчик предлагает изложить пункт 4.2. договора в следующей редакции: «В случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте покупателя, количество потребленной им тепловой энергии определяется в зависимости от схемы подключения объекта:

- для объектов покупателя, подключенных по зависимой схеме, - непосредственно к тепловым сетям транспортирующей организации, - по пропускной способности сужающего устройства, установленного в узле управления покупателем и температурному перепаду на источнике;

- для объектов покупателя, подключенных к ЦТП транспортирующей организации по независимой схеме, - на основании показаний приборов учета тепловой энергии в ЦТП транспортирующей организации, пропорционально тепловым нагрузкам всех потребителей, подключенных к ЦТП. При отсутствии или неисправности приборов учета на ЦТП, расход тепловой энергии на ЦТП по пропускной способности ограничительного устройства, установленного на ЦТП и температурном перепаду на источнике, расход тепловой энергии на объектах покупателя рассчитывается пропорционально тепловым нагрузкам всех потребителей, подключенных к ЦТП;

- для объектов покупателя, подключенных к ЦТП транспортирующей организации по зависимой схеме, - на основании показаний приборов учета тепловой энергии в ЦТП пропорционально тепловым нагрузкам всех потребителей, подключенных к ЦТП. При отсутствии или неисправности приборов учета тепловой энергии - по пропускной способности ограничительного устройства, установленного у покупателя и расчетному температурному перепаду на источнике.

Пропускная способность сужающих (ограничительных) устройств и температурный перепад принимаются в соответствии с Инструкцией 2003 года».

Данная редакция пункта 4.2 договора не может быть принята, поскольку Инструкция 2003 года не является нормативным правовым актом, ее применение противоречит пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Поскольку порядок определения количества тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета регулируются Методикой № 105, применение которой сторонами не противоречит пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, то в соответствии со статьями 421, 445, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации пункт 4.2 договора подлежит принятию в следующей редакции: «В случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте покупателя количество потребленной им тепловой энергии определяется в соответствии с Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения № МДС-41-4.2000, утвержденной