Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2008 по делу n А71-7698/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п.4 ст. 445 ГК РФ).

В соответствии с п. 8 ст. 126 АПК РФ к исковому заявлению прилагается проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.

Согласно п.3 ст.29 ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» государственный или муниципальный контракт заключается на условиях, указанных в поданной участником конкурса, с которым заключается контракт, заявке на участие в конкурсе и в конкурсной документации.

Поскольку для ответчика заключение договора на оказании услуг по осуществлению обязательного ежегодного аудита РОАО «Удмуртгаз» с истцом обязательно, требование истца о понуждении к заключению договора на условиях, указанных в проекте договора №И-24/А от 26.06.2008 (в заявке на участие в конкурсе (л.д.27-31)),  подлежит удовлетворению.

Таким образом, выводы суда первой инстанции не основаны на оценке всех представленных доказательств в совокупности, что не соответствует требованиям ст. 71 АПК РФ.

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 21 октября 2008 года подлежит отмене на основании ч.3 п.1 ст. 270 АПК РФ.

В соответствии со ст.173 АПК РФ по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

На основании ст. 110 АПК РФ судебные расходы по госпошлине по иску и апелляционной жалобе относятся на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 176, 258, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 21 октября 2008 года по делу № А71-7698/2008 отменить.

Иск удовлетворить.

Понудить Республиканское открытое акционерное общество «Удмуртгаз» заключить с обществом с ограниченной ответственностью «Аудиторская контора «Кольчуга» договор на оказание услуг по осуществлению обязательного ежегодного аудита финансовой (бухгалтерской) отчётности за 2008 год на следующих условиях:

«1. Предмет договора.

1.1. Исполнитель по поручению Заказчика в рамках настоящего Договора принимает на себя выполнение следующих услуг:

– провести аудиторскую проверку финансово-хозяйственной отчетности Заказчика за 2008 год согласно Закону РФ №119-ФЗ от 07.08.2001г. «Об аудиторской деятельности в Российской Федерации».

2. Сроки и порядок выполнения обязательств исполнителем.

2.1.  Услуги, предусмотренные настоящим договором, оказываются с разделением на этапы в следующие сроки:

1 этап - по отчетности за 6 месяцев 2008 года – до 30 сентября 2008 года;

2 этап - по отчетности за 2008 год – до 30 апреля 2009 года.

2.2. По результатам проведенного аудита, Исполнитель представляет Заказчику аудиторское заключение, оформленное в соответствии с федеральным правилом аудиторской деятельности № 6 «Аудиторское заключение по финансовой (бухгалтерской) отчетности» по отчетности Заказчика за 2008 год, а также аудиторский отчет по этапам работы.

2.3. Исполнитель по своему усмотрению осуществляет набор специалистов для оказания услуг, предусмотренных настоящим Договором.

2.4. Ответственность за ведение бухгалтерского учета, подготовку и представление финансовой (бухгалтерской) отчетности возложена на Заказчика. Ответственность Исполнителя заключается только в выражении на основании проведенного аудита мнения о достоверности этой финансовой (бухгалтерской) отчетности во всех существенных отношениях и соответствии ведения бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации.

2.5.      Исполнитель будет планировать свою работу, допуская, что имеется определенная вероятность выявления существенных искажений в финансовой (бухгалтерской) отчетности и бухгалтерских записях, возникающих в результате нарушений, при этом аудиторская проверка не ставит перед собой цели выявить все нарушения, которые могут иметь место. Ответственность за предотвращение и выявление нарушений в полном объеме несет Заказчик.

2.6. Факт надлежащего исполнения оказанных услуг подтверждается в следующем порядке:

По первому этапу аудиторской проверки - актом сдачи- приёмки оказанных услуг,

По второму этапу аудиторской проверки – выдачей исполнителем аудиторского заключения (в соответствии со ст.10 и п.2 ст.12 Федерального закона от 07.08. 2001 № 119-фЗ «Об аудиторской деятельности», выдача Исполнителем аудиторского заключения является фактом, подтверждающим оказание аудиторских услуг в полном объеме).

Принятие оказанных услуг подтверждается актом сдачи-приемки оказанных услуг, составленным в двух экземплярах, который Заказчик обязан подписать.

2.7.  Если при приемке услуг, предусмотренных настоящим договором, будет выявлена необходимость предоставления дополнительных услуг, не связанных с проведением аудиторской поверки в понимании ее согласно стандартам аудита, эти услуги могут быть оказаны по дополнительному соглашению.

3. Цена договора и порядок расчетов.

3.1.  За услуги, указанные в разделе 1 настоящего Договора Заказчик уплачивает Исполнителю вознаграждение в сумме 750 000 (Семьсот пятьдесят тысяч) рублей.

3.2. Заказчик производит оплату в безналичном порядке платежным поручением на расчетный счет Исполнителя в следующем порядке (с правом досрочного исполнения):

По 1 этапу работ: Аванс в размере 25% (Двадцать пять процентов) от суммы вознаграждения по договору в течение 5 (Пяти) дней с момента выставления счета. Оставшаяся сумма стоимости работ 1 этапа в размере 25% (Двадцать пять процентов) от суммы вознаграждения по договору перечисляется на расчетный счет Исполнителя в течение 5 (Пяти) дней с момента подписания акта приемки-сдачи оказанных услуг.

По 2 этапу работ: Аванс в размере 25% (Двадцать пять процентов) от суммы вознаграждения по договору в течение 5 (Пяти) дней с момента выставления счета. Оставшаяся сумма стоимости работ 2 этапа - 25% (Двадцать пять процентов) перечисляется на расчетный счет Исполнителя в течение 5 (Пяти) дней с момента подписания окончательного акта приемки-сдачи оказанных услуг.

В случае необходимости оказания услуг за пределами г. Ижевска, оплата командировочных расходов Исполнителя, а также расходов связанных с выездом и проживанием специалистов Исполнителя оплачиваются отдельно и в полном объеме, на основании выставленных счетов.

4. Права и обязанности заказчика

4.1. Заказчик обязуется:

4.1.1. провести полную инвентаризацию товарно-материальных ценностей, денежных средств и расчетов Заказчика собственными силами Заказчика и за счет средств Заказчика в сроки определенные учетной политикой Заказчика, а также обеспечить выведение окончательных результатов инвентаризации в порядке, установленном нормативными актами;

4.1.2. предоставить Исполнителю бухгалтерскую, финансово-банковскую документацию и отчетность, а также иную информацию, необходимую для осуществления работ, предусмотренных в разделе 1 настоящего Договора в полном объеме и в срок не позднее первого для начала работ;

4.1.3. предоставлять по требованию Исполнителя объяснения должностных лиц Заказчика по вопросам, связанным с оказанием услуг, предусмотренных разделом 1 настоящего Договора, а также справки и копии необходимых документов;

4.1.4. обеспечить необходимые условия для работы сотрудников Исполнителя в помещениях Заказчика, включая предоставление отдельной комнаты с телефоном. Сотрудники исполнителя имеют право посещать помещения Заказчика в течение рабочего дня и при необходимости, во внерабочее время после согласования с Заказчиком;

4.1.5. принять и оплатить работу Исполнителя в размере и порядке, указанными в разделе 3 настоящего Договора;

4.1.6. не предпринимать мер по ограничению круга вопросов, подлежащих выяснению при |оказании услуг по Договору;

4.1.7. возместить Исполнителю уже понесенные им расходы и оплатить фактически выполненные работы в случае невозможности дальнейшего исполнения обязательств по Договору по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает;

4.1.8. обеспечить Исполнителю содействие со стороны работников Заказчика по вопросам, связанным с выполнением работ по настоящему Договору.

4.2. Заказчик имеет право:

4.2.1. знакомиться с ходом работы Исполнителя на любой стадии выполнения услуг;

4.2.2. получать от Исполнителя информацию о требованиях законодательства, касающихся предмета оказания услуг по настоящему Договору;

4.2.3. досрочно расторгнуть Договор в результате невыполнения Исполнителем услуг согласно п.1.1. Договора. При этом факт невыполнения услуг должен быть подтвержден документально;

5. Права и обязанности исполнителя.

5.1. Исполнитель обязуется:

5.1.1. соблюдать при исполнении Договора требования законодательных актов РФ и других нормативных документов;

5.1.2. оказывать услуги квалифицированно и своевременно представить их результат Заказчику;

 5.1.3. не разглашать содержание полученных от Заказчика документов без его согласия, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ, независимо от продолжения или прекращения отношений с Заказчиком и без ограничения срока давности;

5.1.4. в течение срока действия настоящего договора по приглашению Заказчика принимать участие в совещаниях, заседаниях (в том числе выездных) предметом которых являются вопросы, касающиеся предмета настоящего Договора, указанного в пункте 1.1.

5.1.5. в течение срока оказания услуг по настоящему Договору представлять интересы Заказчика в отношениях с Заинтересованными лицами по применению выводов и рекомендаций Исполнителя по предмету настоящего Договора.

5.2. Исполнитель имеет право:

5.2.1. приостановить оказание услуг в случае неисполнения (несвоевременного исполнения) Заказчиком своих договорных обязательств;

5.2.2. досрочно расторгнуть Договор в случае неисполнения Заказчиком своих договорных обязательств, если Заказчик не исполнит своих обязательств в течение 5 (пяти) календарных дней после письменного уведомления (претензий) об этом Заказчика:

5.2.3. привлекать к участию по оказанию услуг по Договору третьих лиц, экспертов, консультантов по согласованию с Заказчиком.

6. Ответственность сторон.

6.1.      За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору Заказчик и Исполнитель несут имущественную ответственность в соответствии с действующим законодательством и условиями настоящего Договора:

6.2.      Исполнитель несет материальную ответственность перед Заказчиком за прямой ущерб, нанесенный последнему неправильными сведениями, содержащимися в акте проверки.

6.3. В случае неоказания услуг в срок, определенный настоящим Договором, если это произошло по вине Исполнителя, Исполнитель выплачивает Заказчику пеню в размере 0.1 (Ноль целых одна десятая) процента от суммы стоимости услуг за каждый день просрочки.

6.4. При нарушении сроков оплаты (указанных в разделе 3) Заказчик уплачивает пеню в размере 0.1 (Ноль целых одна десятая) процента за каждый день просрочки от суммы долга.

6.5. Исполнитель не несет ответственность перед Заказчиком, если в результате нарушения обязательств Заказчиком по пунктам 4.1.1.-4.1.8. (за исключением пункта 4.1.4.) Исполнитель не  в состоянии исполнить своих обязательств перед Заказчиком или исполнить их качественно.

7. Конфиденциальность.

7.1. Стороны обязуются хранить в тайне содержание данного Договора, а также любую информацию и данные, представленные каждой из сторон в связи с данным Договором, не раскрывать и не разглашать в общем и в частности, факты или информацию какой-либо третьей стороне без предварительного письменного согласия одной из сторон настоящего Договора. Исполнитель обязуется не использовать факты или информацию для каких-либо целей без предварительного письменного согласия Заказчика.

Обязательства по конфиденциальности или неиспользованию информации не будут распространяться на общедоступную информацию, а также на информацию, которая станет известна не по вине стороны Договора.

8. Прекращение договора ранее намеченного срока

8.1. Любая из сторон будет иметь право прервать действие настоящего Договора путем письменного уведомления в случае, если с другой стороной произойдет одно из следующих событий:

- неплатежеспособность, несостоятельность, ликвидация или реорганизация;

- приостановление или угроза приостановления ее обычных деловых операций;

- передача всей или значительной части информации третьим лицам.

8.2. Любая из сторон будет иметь право немедленно прервать действие данного Договора путем письменного уведомления противоположной стороны, если другая сторона совершает какое-либо нарушение и такое нарушение не будет устранено в течение 5 (пяти) календарных дней после письменного уведомления о данном нарушении.

9. Форс-мажорные обязательства.

9.1. Стороны не будут считаться не выполняющими своих обязательств по Договору в том объеме, в каком выполнение обязательств полностью или частично становится невозможным вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы, возникших после подписания Договора или в результате событий чрезвычайного характера, которые сторона не могла ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами (например: общественные беспорядки, стихийные бедствия, военные действия, теракты, забастовки, запреты, ограничения деятельности, правительственные постановления, распоряжения государственных органов, прочие проявления государственной политики, аварии и катастрофы и т.д. и т.п.).

9.2. В случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы срок выполнения обязательств по Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют такие обстоятельства (включая время необходимое для ликвидации их последствий). При этом сторона, для которой наступили обстоятельства непреодолимой силы, сообщает другой стороне в письменном виде в течение 3 (трех) дней с момента их наступления. В противном случае сторона, для которой наступили обстоятельства непреодолимой силы, не освобождается от ответственности за неисполнение своих обязательств. Если обязательства непреодолимой силы продолжаются более одного месяца, то стороны вправе расторгнуть Договор и произвести расчёты по Договору по взаимному согласию.

10. Прочие условия.

10.1. Настоящий Договор составлен в двух оригинальных экземплярах на русском языке, по одному для каждой стороны и вступает в силу с момента подписания.

10.2. Срок рассмотрения