Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2009 по делу n А50-14921/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Пермь

06 февраля 2009 года                                                   Дело № А50-14921/2008­­

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  06 февраля 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Борзенковой И.В.

судей Григорьевой Н.П., Голубцова В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Якимовой Е.В.,

при участии:

от заявителя ООО «Реванш» - не явился, извещен надлежащим образом;

от заинтересованного лица ИФНС России по г. Чайковскому Пермского края – Крылова О.А., удостоверение УР № 067547, доверенность в деле

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя

ООО «Реванш»

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 08 декабря 2008 года

по делу № А50-14921/2008,

принятое судьей Щеголихиной О.В.,

по заявлению ООО «Реванш»

к ИФНС России по г. Чайковскому Пермского края

о признании незаконным требования,

установил:

ООО «Реванш» обратилось в арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании незаконным требования № 2261 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 11.09.2008г., выставленного ИФНС России по г. Чайковскому Пермского края.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 08.12.2008г. заявленные требования удовлетворены в части: признано незаконным требование № 2261 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 11.09.2008г., вынесенное ИФНС России по г. Чайковскому Пермского края, в части штрафа по п.1 ст. 119 НК РФ в размере 339 187,50 руб., как несоответствующее НК РФ. На ИФНС России по г. Чайковскому Пермского края возложена обязанность по устранению допущенных нарушений прав и законных интересов ООО «Реванш». В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО «Реванш» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить как постановленное при неправильном применении (толковании) норм права и вынести по делу новое решение. Заявитель жалобы полагает, налоговым органом нарушены сроки на выставление оспариваемого требования. В нарушение ст. 115 НК РФ инспекция не обратилась в суд с иском о взыскании штрафа. Кроме того, налоговый орган не имел право выставлять оспариваемое требование.

ИФНС России по г. Чайковскому Пермского края письменный отзыв на жалобу не представила, представитель в судебном заседании просит рассмотреть дело в полном объеме в порядке ч.5 ст. 268 АПК РФ и отменить решение суда в части удовлетворения требований общества, поскольку процедура  проведения проверки  и принятия  решения им не нарушена.

Судом апелляционной инстанции ходатайство налогового органа удовлетворено.

ООО «Реванш», извещенное о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, представителя в заседание суда не направило, что в порядке п.3 ст. 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения жалобы в его отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 АПК РФ в полном объеме.

Как следует из материалов дела, ИФНС России по г. Чайковскому Пермского края по результатам камеральной налоговой проверки по налогу на игорный бизнес за июль 2007г., представленной ООО «Реванш» 24.04.2008г., составлен акт от 19.05.2008г. № 5581 (л.д. 30-32, т.1) и принято решение № 28804 от 24.06.2008г. (л.д. 35-38, т.1), в соответствии с которым общество  привлечено к налоговой ответственности по п.1 ст. 119 НК РФ за нарушение срока представления декларации в виде штрафа в сумме 339 187,50 руб., предложено уплатить налог на игорный бизнес в сумме 753 750 руб., пени в сумме 47 192,22 руб.

01.09.2008г. УФНС России по Пермскому краю по апелляционной жалобе налогоплательщика вынесено решение № 18-23/407-410, которым решение ИФНС России по г. Чайковскому Пермского края от 26.04.2008г. № 28804 оставлено без изменения, жалоба общества – без удовлетворения. Решение № 28804 от 26.04.2008г. утверждено (л.д. 46-47, т.1).

На основании решения данного решения 11.09.2008г. налоговым органом выставлено требование № 2261  об уплате налога, пени и штрафа .

Не согласившись с указанным требованием, налогоплательщик обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении требования о признании незаконным требования № 2261 в части предложения уплатить налог и пени, суд первой инстанции не усмотрел основания для признания требования  в данной части недействительным ввиду наличия обязанности по уплате налога  и пени за июль 2007г. Удовлетворяя заявленные требования в части штрафа, суд пришел к выводу, что инспекцией допущены существенные  нарушения процедуры рассмотрения материалов проверки.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав пояснения сторон, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу ст. 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом налогоплательщику требования об уплате налога.

В соответствии с п. 1,2 ст. 69 НК РФ требованием об уплате налога признается письменное извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога. Требование об уплате налога направляется налогоплательщику при наличии у него недоимки

Согласно п. 4 ст. 69 НК РФ требование об уплате налога должно содержать сведения о сумме задолженности по налогу, размере пеней, начисленных на момент направления требования, сроке уплаты налога, установленного законодательством о налогах и сборах, сроке исполнения требования, а также мерах по взысканию налога и обеспечению исполнения обязанности по уплате налога, которые применяются в случае неисполнения требования налогоплательщиком. Во всех случаях требование должно содержать подробные данные об основаниях взимания налога, а также ссылку на положения законодательства о налогах и сборах, которые устанавливают обязанность налогоплательщика уплатить налог.

В силу положений ч. 2 ст. 201 АПК РФ для признания недействительным ненормативного акта требуется наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, требование об уплате налога может быть признано недействительным только в том случае, если оно не соответствует фактической обязанности налогоплательщика или если нарушения требований, предъявляемых к его содержанию, являются существенными.

Согласно ст. 365 НК РФ налогоплательщиками налога на игорный бизнес (далее в настоящей главе - налог) признаются организации или индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса.

 Одним из объектов налогообложения в силу положений ст. 366 НК РФ признается  игровой автомат.

 По п. 2 ст. 366 НК РФ в целях настоящей главы каждый объект налогообложения, указанный в пункте 1 настоящей статьи, подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее, чем за два дня до даты установки каждого объекта налогообложения. Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения. Форма указанного заявления и форма указанного свидетельства утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.

(в ред. Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ)

При этом, по п. 4 данной статьи объект налогообложения считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

Объект налогообложения считается выбывшим с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации изменений (уменьшений) количества объектов налогообложения.

В соответствии со ст. 367 НК РФ по каждому из объектов налогообложения, указанных в статье 366 настоящего Кодекса, налоговая база определяется отдельно как общее количество соответствующих объектов налогообложения.

Согласно ст. 368 НК РФ налоговым периодом признается календарный месяц.  

По  положениям ст. 369 НК РФ  налоговые ставки устанавливаются законами субъектов Российской Федерации в следующих пределах за один игровой автомат - от 1500 до 7500 рублей;

В соответствии  со ст. 2 Закона Пермского края №40-КЗ от 13.12.2006г.  ставка налога по игорному автомату  установлена в размере 7500 руб.

 Согласно положениям ст. 370 НК РФ сумма налога исчисляется налогоплательщиком самостоятельно как произведение налоговой базы, установленной по каждому объекту налогообложения, и ставки налога, установленной для каждого объекта налогообложения.

 Налоговая декларация за истекший налоговый период представляется налогоплательщиком в налоговый орган по месту регистрации объектов налогообложения, если иное не предусмотрено настоящим пунктом, не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом. Форма налоговой декларации утверждается Министерством финансов Российской Федерации. Налоговая декларация заполняется налогоплательщиком с учетом изменения количества объектов налогообложения за истекший налоговый период.

 При установке нового объекта (новых объектов) налогообложения до 15-го числа текущего налогового периода сумма налога исчисляется как произведение общего количества соответствующих объектов налогообложения (включая установленный новый объект налогообложения) и ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.

При установке нового объекта (новых объектов) налогообложения после 15-го числа текущего налогового периода сумма налога по этому объекту (этим объектам) за этот налоговый период исчисляется как произведение количества данных объектов налогообложения и одной второй ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.

 По положениям ст. 371 НК РФ налог, подлежащий уплате по итогам налогового периода, уплачивается налогоплательщиком по месту регистрации в налоговом органе объектов налогообложения, указанных в пункте 1 статьи 366 настоящего Кодекса, не позднее срока, установленного для подачи налоговой декларации за соответствующий налоговый период, в соответствии со статьей 370 настоящего Кодекса.

Из материалов дела следует, что общество является плательщиком налога на игорный бизнес в порядке  главы 29 НК РФ.

26.06.2007г. и 31.07.2007г. общество обратилось в ИФНС России по г. Чайковскому Пермского края с заявлениями о регистрации 101 игрового автомата (л.д. 56-57, 60-61, 64, т.1) по адресам: Пермский край, г. Чайковский, ул. Вокзальная, д.2; г. Чайковский, ул. Вокзальная, 7/2.  Факт регистрации автоматов  подтверждается свидетельствами №150, 151 от 26.06.2007г. и №152 от 31.07.2007г.

 При этом, в декларации за июль 2007г., представленной 24.04.2008г. в налоговый орган, отсутствует сумма налога на игорный бизнес, подлежащая уплате  за данный налоговый период.(л.д.26-27).

При этом, обществом ни в исковом заявлении, ни в жалобе не оспаривается факт осуществления предпринимательской деятельности в июле 2007г. с использованием игровых автоматов в количестве 101 шт.

Таким образом, инспекция правомерно  по результатам камеральной проверки налоговой декларации  за июль 2007г. исчислила налог на игорный бизнес из расчета 101 автомата,  зарегистрированного   по состоянию на июль 2007г., в размере 753750 руб., применив ставку налога по  автомату , зарегистрированному 31.07.2007г. в размере 3250 руб.   Размер доначисленной суммы налога не оспорен налогоплательщиком.

В качестве основания для признания требования незаконным, общество указало на нарушение сроков проведения проверки и выставления требования.

Судом апелляционной инстанции данные доводы отклоняются в силу следующего.

В соответствии с п.2 ст. 88 НК РФ камеральная налоговая проверка проводится уполномоченными должностными лицами налогового органа в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации (расчета).

В случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки должен быть составлен акт налоговой проверки по установленной форме в течение 10 дней после окончания камеральной налоговой проверки (п. 1 ст. 100 НК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 70 НК РФ требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику в течение 10 дней  с  даты   вступления  в силу соответствующего решения.

Согласно п.6 ст. 6.1 НК РФ срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем.

В силу  п. 2 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, не вступившее в силу, может быть обжаловано в апелляционном порядке путем подачи апелляционной жалобы.

В случае, если вышестоящий налоговый орган, рассматривающий апелляционную жалобу, не отменит решение нижестоящего налогового органа, решение нижестоящего налогового органа вступает в силу с даты его утверждения вышестоящим налоговым органом.

Из материалов дела следует, что декларация по налогу на игорный бизнес за июль 2007г. представлена 24.04.2008г.

В связи с чем проверка начата 24.04.2008г. окончена 19.05.2008г.

Акт проверки составлен 19.05.2008г.

Таким образом срок проверки не был нарушен.

Решение инспекции № 28804 от 24.06.2008г. было утверждено вышестоящим налоговым органом и вступило в силу 01.09.2008г.

Таким образом, требование выставлено заявителю 11.09.2008г. в пределах  установленного законом  десятидневного