Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2009 по делу n А60-12508/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда полностью и принять новый с/а

расхода, в том числе нормативного, месяцем, следующим за расчетным, по данным которого предоставляется технологический баланс. Окончательный расчет за технологический расход электрической энергии по году производится оформлением счета-фактуры за расчетный период – декабрь (пункт 5.1 договора).

В соответствии с пунктом 2.10 договора от 01.01.2007 года № 1606 (в редакции протокола урегулирования разногласий) до момента урегулирования разногласий при определении величины полезного отпуска несогласованные объемы передачи электрической энергии, являющиеся оспариваемыми, включаются в объем технологического расхода и подлежат оплате после урегулирования разногласий.

Судом первой инстанции обоснованно отказано во включении в реестр требований кредиторов стоимости оспариваемых объемов электрической энергии в размере 668 148 руб. 90 коп. за февраль-июнь 2007 года, поскольку данные объемы, согласно технологическим балансам и протоколам разногласий к ним за соответствующие месяцы, признаны оспариваемыми самими сторонами договора.

Вместе с тем, суд первой инстанции необоснованно отнес к оспариваемым объемам, подлежащим оплате после урегулирования разногласий, объемы фактического технологического расхода электрической энергии, согласованные сторонами в технологических балансах и протоколах разногласий к ним за август-декабрь 2007 года. В этой части доводы апелляционной жалобы следует признать подлежащими удовлетворению.

  В силу пункта 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков), потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

Пунктом 121 названных правил предусмотрено, что сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Обязанность должника, являющего сетевой организацией, по осуществлению коммерческого учета электрической энергии путем списания показаний приборов учета электроэнергии, как поступившей в его сеть, так и переданной потребителям, непосредственно присоединенным к его сети (полезный отпуск), с последующим оформлением и направлением на согласование Продавцу (ОАО «Свердловэнергосбыт») «Актов приема-передачи электрической энергии в сети Покупателя за расчетный период» и «Технологических балансов электрической энергии в сети Покупателя в расчетном периоде», следует из пунктов 3.4.2, 3.4.5 договора от 01.01.2007 года № 1606.

Согласно пункту 3.4.4 договора от 01.01.2007 года № 1606, Покупатель обязан оплачивать электрическую энергию в объемах фактических потерь, приобретаемую у Продавца в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Таким образом, технологические балансы электрической энергии, составляемые ООО «Транспортная сетевая компания» и направляемые для согласования ОАО «Свердловэнергосбыт», содержат сведения об исчисленных и признанных должником объемах фактических потерь электроэнергии в его сетях, в пределах которых приобретается электроэнергия для компенсации возникших потерь.

Как видно из протоколов разногласий к технологическим балансам электрической энергии за февраль-июнь 2007 года стороны отдельно определили неоспариваемую часть фактического технологического расхода, подлежащую оплате, и оспариваемую часть, которая может быть предъявлена к оплате лишь после урегулирования разногласий.

Анализ протоколов разногласий к технологическим балансам электрической энергии за август-декабрь 2007 года позволяет сделать вывод, что между сторонами на момент подписания названных протоколов отсутствовали разногласия по фактическому технологическому расходу.

Ссылка должника на наличие в некоторых протоколах разногласий фразы о возможности пересмотра согласованных объемов по требованию одной из сторон как на доказательство спорности данных объемов, апелляционным судом отклоняется, поскольку это противоречит сложившейся между сторонами практике разделения неоспариваемых (согласованных) и оспариваемых объемов в протоколах разногласий к технологическим балансам электрической энергии за февраль-июнь 2007 года, а также в связи с тем, что должником не представлены доказательства обращения к кредитору с требованием о пересмотре объемов, согласованных сторонами за август-декабрь 2007 года.

С учетом изложенного, не имеется оснований считать объемы фактического технологического расхода, определенные сторонами в протоколах разногласий к технологическим балансам электрической энергии за август-декабрь 2007 года, оспариваемыми объемами, предъявляемыми к оплате лишь после урегулирования разногласий.

При этом, отсутствие в материалах дела актов формирования технологического расхода за расчетный период, составляемых по данным, содержащимся в технологических балансах, не может служить основанием для непризнания наличия задолженности, так как ненаправление указанных актов должнику относится к нарушению порядка расчетов, а не к основаниям возникновения обязательств по оплате поставленной электроэнергии.

Также подлежат отклонению как не подтвержденные доказательствами доводы временного управляющего о том, что кредитор не учитывает в расчетах потери, которые включены в цену на электрическую энергию. Обоснованный контррасчет в этой части ни должником, ни временным управляющим не представлен.    

В тоже время, доводы должника и временного управляющего относительно нарушения кредитором норм, устанавливающих порядок реализации электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам, следует признать обоснованными.

В соответствии с пунктом 106 Правил функционирования розничных рынков на розничных рынках электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках.

Согласно пункту 109 этих же правил, электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 настоящих Правил, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

Предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитываются на соответствующий расчетный период организацией, поставляющей электрическую энергию (мощность), и доводятся до сведения покупателей.

Указанные предельные уровни определяются как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, размера платы за подлежащие государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрической энергии по договору энергоснабжения.

Аналогичные положения предусмотрены сторонами и в разделе 4 договора от 01.01.2007 года № 1606.

Пунктом 50 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 № 643, установлено, что торговля электрической энергией на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в рамках объемов, соответствующих предельным (минимальному и максимальному) объемам продажи электрической энергии по регулируемым ценам (тарифам). Предельные (минимальный и максимальный) объемы продажи электрической энергии на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) определяются устанавливаемыми в соответствии с настоящим пунктом долями от объема производства (потребления) электрической энергии, определенного для участника оптового рынка в прогнозном балансе с учетом положений пункта 52 настоящих Правил.

Для определения объема электрической энергии, подлежащего продаже кредитором должнику по свободным ценам, необходимы сведения об объемах электроэнергии, приобретенных кредитором по регулируемым и нерегулируемым ценам на оптовом рынке за соответствующие расчетные периоды, а также информация о предельных уровнях нерегулируемых цен на розничных рынках.

Однако, ОАО «Свердловэнергосбыт» информация о предельных уровнях нерегулируемых цен на соответствующие расчетные периоды ООО «Транспортная сетевая компания» в нарушение пункта 109 Правил функционирования розничных рынков и пункта 4.1 договора от 01.01.2007 года № 1606 не направлялась.

Ссылка ОАО «Свердловэнергосбыт» на доведение указанной информации до должника путем размещения сведений о предельных уровнях нерегулируемых цен на своем сайте в сети «Интернет» судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку такая форма доведения информации не предусмотрена ни нормативными положениями, ни договором. Надлежащих доказательств размещения такой информации на сайте кредитором не представлено.

Данные об объемах электроэнергии, приобретенных кредитором по регулируемым и нерегулируемым ценам на оптовом рынке за соответствующие расчетные периоды также в материалах дела отсутствуют.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает, что заявителем жалобы не доказаны основания для осуществления оплаты поставленной в августе-декабре 2007 года электроэнергии в количестве 1 375 415 кВтч по нерегулируемым ценам.

Следовательно, стоимость подлежащей оплате за соответствующий период электроэнергии в объеме фактического технологического расхода, согласованного сторонами в технологических балансах за август - декабре 2007 года, исчисленная по регулируемой цене, составляет 9 046 476 руб. 32 коп., а с учетом сумм, ранее взысканных арбитражным судом по делу № А60-32618/2007, подлежит включению в реестр требований кредиторов должника требование в размере 16 021 541 руб. 22 коп.

Определение суда первой инстанции подлежит изменению в силу пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области  от 18 декабря 2008 года  по делу № А60-12508/2008 изменить.

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Транспортная сетевая компания» требование открытого акционерного общества «Свердловэнергосбыт» в размере 16 021 541 (шестнадцать миллионов двадцать одна тысяча пятьсот  сорок один) руб. 22 коп., из которых 15 658 841 (пятнадцать миллионов шестьсот пятьдесят восемь тысяч восемьсот сорок один) руб. 67 коп. основного долга, 301 875 (триста одна тысяча  восемьсот  семьдесят пять) руб. 68 коп. процентов, 60 823 (шестьдесят тысяч восемьсот двадцать три) руб. 87 коп.  государственной пошлины.

В удовлетворении  остальной части требования отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

А. А. Снегур

Судьи

А. Н. Булкина

Т. М. Жукова