Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2009 по делу n А60-11829/2006. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-1873/2009-ГК

г. Пермь

06 апреля 2009 года                                                       Дело № А60-11829/2006

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 апреля 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи                                           Масальской Н.Г.,

судей                                                            Лихачевой А.Н., Рубцовой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хохловой Ю.А.,

при участии:

от истца, Открытого акционерного общества «Каменская Коммунальная Компания»: Коротеев В.В., доверенность от 01.11.2008г., паспорт;

от ответчика, Муниципального учреждения «Дирекция единого заказчика» Муниципального образования «Город Каменск-Уральский»: Сальников А.А., директор, постановление № 571 от 31.07.2008г., паспорт;

от третьих лиц, Каменского городского округа, Муниципального унитарного предприятия «Каменск-Уральские электрические сети»  – не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, Муниципального учреждения «Дирекция единого заказчика» Муниципального образования «Город Каменск-Уральский»

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 02 февраля 2009 года

по делу № А60-11829/2006,

принятое судьей Яговкиной Е.Н.,

по иску Открытого акционерного общества «Каменская Коммунальная Компания»

к Муниципальному учреждению «Дирекция единого заказчика» Муниципального образования «Город Каменск-Уральский»

третьи лица: 1) Каменский городской округ,

                      2) Муниципальное унитарное предприятие «Каменск-Уральские электрические сети»

о взыскании задолженности по оплате потребленной тепловой энергии,

установил:

Открытое акционерное общество «Каменская Коммунальная Компания» (далее – ОАО «ККК») обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к Муниципальному учреждению «Дирекция единого заказчика» Муниципального образования «Город Каменск-Уральский» (далее – МУ «ДЕЗ») о взыскании задолженности по оплате тепловой энергии, поставленной по договору на обеспечение муниципального жилищного фонда тепловой энергией для целей отопления и горячего водоснабжения от 01.11.2003г. №2  за период с января 2004 года по март 2004 года в сумме 8 883 560 руб. 62 коп. и расходов по уплате государственной пошлины (Т.1, л.д.5-6).

Определениями арбитражного суда Свердловской области от 07.08.2006г. и от 20.10.2006г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, привлечены Каменский городской округ и Муниципальное унитарное предприятие «Каменск-Уральские электрические сети» (Т.3, л.д.68-69; Т.4, л.д.69-70).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 01.02.2007г. судом по ходатайству ответчика назначена экспертиза для определения количества теплоэнергии, подпиточной и химочищенной воды, фактически потребленных на объектах жилого сектора МУ «ДЕЗ» за период с января по март 2004г., стоимости тепловой энергии, фактически потребленной объектами жилищного фонда ответчика в указанный период (Т.6, л.д.29-31).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28.11.2007г. по ходатайству истца судом была назначена повторная экспертиза для определения объемов тепловой энергии и теплоносителя (подпиточной и химически очищенной воды), потребленных объектами жилищного фонда ответчика в период с января по март 2004г. для целей отопления и горячего водоснабжения от источников ОАО «Свердловэнерго», ОАО «СУАЛ-УАЗ» (Т.8, л.д.119-123).

До принятия судом решения истец уменьшил размер исковых требований, просил взыскать 5 357 494 руб. 95 коп. задолженности.

Ходатайство истца судом рассмотрено и удовлетворено на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 02 февраля 2009 года (резолютивная часть от 26 января 2009 года, судья Е.Н. Яговкина) исковые требования удовлетворены частично: с ответчика в пользу истца взыскано 3 632 117 руб. 11 коп. основного долга, 25 958 руб. 90 коп. - расходов по уплате государственной пошлины, 732 281 руб. 00 коп. - судебных издержек, понесенных в связи с оплатой экспертизы (Т.11, л.д.81-87). 

Ответчик (МУ «ДЕЗ») с решением суда не согласен по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе. Находя судебный акт незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права, просит его отменить, в удовлетворении исковых требований отказать. Как указывает заявитель, судом нарушены требования части 2 статьи 87, части 1 статьи 157 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку вопросы, поставленные для разрешения экспертам ООО «Эмпико» при проведении повторной экспертизы, не соответствуют вопросам, определенным судом для экспертов ЗАО Аудиторская фирма «АУДИТ-КЛАССИК»; суд в отсутствии ходатайства сторон о рассмотрении дела в отсутствие вызванных экспертов, закончил рассмотрение дела после допроса только одного из четырех проводивших исследование экспертов. Отсутствие в судебном заседании всех экспертов привело, по мнению ответчика, к односторонней оценке судом повторной экспертизы и самостоятельному разрешению технического вопроса. Полагает, что не отнесение на энергоснабжающую организацию и отсутствие расчета объемов тепловой энергии в объеме теплоносителя, утраченной в ее сетях, противоречит выбранной экспертом методике. По мнению автора жалобы, интерпретация пункта 25 Методики определения количеств тепловой энергии и теплоносителей в водяных системах коммунального водоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя России от 06.05.2000 г. №105 (далее – Методика №105) экспертом ООО «Эмпико» противоречит здравому смыслу и самой Методике №105. Установив наличие сверхнормативных потерь на сетях энергоснабжающей организации, эксперт ненадлежащим образом выполнил расчет, не применил ни одной из формул Методики №105 для определения потерь тепловой энергии в сетях ОАО «ККК», а, следовательно, не дал ответ на поставленный судом вопрос об определении фактического количества потребленной тепловой энергии от ОАО «Свердловэнерго». С учетом изложенного, за основу расчета потребленной тепловой энергии суду следовало принять заключение, полученное от экспертов ЗАО Аудиторская фирма «АУДИТ-КЛАССИК», как соответствующее избранной обеими экспертными организациями Методике №105 и содержащее ответы на все поставленные вопросы. Также, по мнению автора жалобы, суду необходимо было учесть разъяснение начальника отдела ЖКХ, энергетики и экологии Администрации г. Каменска-Уральского, которым подтверждается наличие в нормативе на горячее водоснабжение нормативных потерь тепловой энергии в размере 30%, в то время как экспертами ЗАО Аудиторская фирма «АУДИТ-КЛАССИК» было учтено 25% потерь и сделан соответствующий расчет. Показатели потерь, утвержденные Администрацией города в нормативе, не уменьшают достоверность расчета, произведенного данной экспертной организацией. Считает доказанным, что за период январь – март 2004 года жилищным фондом МУ «ДЕЗ» в Красногорском районе были потреблены объемы тепловой энергии, подпиточной и химочищенной воды, указанные в таблице, содержащейся в тексте апелляционной жалобы. Из таблицы видно, что за спорный период истцом предъявлено к оплате 91 984 207 руб. 78 коп., в то время как экспертом рассчитана сумма подлежащая оплате - 74 093 451 руб. 47 коп., разница составляет 17 890 756 руб. 32 коп. и обусловлена сверхнормативными потерями теплоносителя на собственных сетях энергоснабжающей организации.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика на доводах, изложенных в апелляционной жалобе, настаивал. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела особого мнения от 30.03.2009г. № 30.

Ходатайство ответчика судом рассмотрено и отклонено на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и отклонено, поскольку заявителем не приведены уважительные причины, исключающие возможность представления в суд первой инстанции доказательств, содержащих оценку специалистами выводов эксперта.

Представитель истца в заседании суда 31.03.2009г. отклонил доводы апеллянта, представил письменный отзыв. Находя решение суда законным и обоснованным, принятым в соответствии с нормами материального и процессуального права, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО «ККК» (Энергоснабжающая организация) и МУ «Управление Заказчика по ЖКУ Красногорского района» (Заказчик) заключен договор на обеспечение муниципального жилищного фонда тепловой энергией для целей отопления и горячего водоснабжения от 01.11.2003 № 2 (Т.1, л.д.8-11) с протоколом разногласий и протоколом согласования разногласий (Т.1, л.д.12-17).

Постановлением Главы города Каменск–Уральский от 04.06.2004 года №1056 МУ «Управление Заказчика по жилищно-коммунальным услугам Красногорского района» было реорганизовано в МУ «ДЕЗ» путем присоединения его (Заказчика) к МУ «Управление заказчика по ЖКУ Синарского района».

В соответствии со статьей 58 Гражданского кодекса Российской Федерации вновь образованное юридическое лицо – МУ «ДЕЗ» является правопреемником обязательств по договору от 01.11.2003г. №2.

Согласно условиям договора Энергоснабжающая организация приняла на себя обязательство подавать Заказчику тепловую энергию в целях обеспечения муниципального жилищного фонда отоплением и горячим водоснабжением через присоединенную сеть до границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей в период с 01.11.2003г. по 30.09.2004г. на условиях, определенных настоящим договором, с тепловой нагрузкой в количестве, определенном расчетным путем и согласованном сторонами в Приложении №1 к договору (пункт 1.1 договора).

Пунктом 4.1.2 договора от 01.11.2003 № 2 (с учетом протокола согласования от 01.11.2003г. к протоколу разногласий по указанному договору) предусмотрено, что учет количества потребленной тепловой энергии  для целей отопления и горячего водоснабжения производится при наличии коммерческих приборов учета, установленных на границе ответственности, на основании показаний этих приборов. При отсутствии приборов учета на границе ответственности сторон, количество потребленной тепловой энергии определяется как разность между количеством отпущенной от источника тепла и количеством, определенным по приборам учета потребителей (в том числе заказчика), за вычетом потерь, утвержденных РЭК в сетях энергоснабжающей организации, распределяются между потребителями, не имеющими узлы учета, пропорционально их договорным расчетным нагрузкам. 

Факт оказания истцом  услуг за период с января 2004 года по март 2004 года подтверждается актами о количестве отпущенной тепловой энергии за спорный период, актами допуска узлов учета тепловой энергии в эксплуатацию, расчетами теплопотребления.

Ответчик факт поставки тепловой энергии истцом не оспаривает. Частичное невыполнение обязательства по оплате потребленной тепловой энергии мотивирует тем, что Энергоснабжающей организацией неверно определено количество теплопотребления, не учтены нормативы потребления теплоэнергии, кроме этого, истец в соответствии с Методикой №105 обязан принять на себя часть расходов по оплате теплоносителя и тепловой энергии.

В связи с отказом ответчика от оплаты потребленной тепловой энергии, истец обратился в суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 –  547 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Поскольку у сторон имелись разногласия относительно правильности расчетов количества отпущенной тепловой энергии в спорный период, судом первой инстанции обоснованно и правомерно удовлетворено ходатайство ответчика о назначении судебно-технической экспертизы для определения фактического количества тепловой энергии и теплоносителя (подпиточной и химически очищенной воды), потребленного объектами жилищного фонда ответчика в период с января по март 2004г., проведение которой было поручено ЗАО Аудиторская фирма «АУДИТ-КЛАССИК».

В связи с наличием сомнений в обоснованности заключения эксперта в части расчета нагрузки жилых домов по горячему водоснабжению (расчета нормативных потерь во внутридомовых сетях системы ГВС) суд первой инстанции правомерно удовлетворил ходатайство истца и в порядке статей 82, 86, 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации назначил повторную экспертизу, проведение которой было поручено ООО «Эмпико» (т.8 л.д. 119-123).

Согласно экспертному заключению ООО «Эмпико» (т.10 л.д. 33-62), пояснениям эксперта  в судебном заседании 26.01.2009 года (т.11 л.д.77-78) о количестве потребленных объектами ответчика тепловой энергии и теплоносителя, расчетов, составленных на основании указанного экспертного заключения (т.11 л.д. 74-76), в период с января по март 2004г. ответчику была отпущена тепловая энергия на общую сумму 90 252 875 руб. 94 коп.

Установлено судом и не оспаривается сторонами, что оплата стоимости тепловой энергии и теплоносителя была произведена ответчиком в размере 86 620 758 руб. 83 коп.

В соответствии со статьей 309 Гражданского