Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2009 по делу n А60-36136/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-2763/2009-АК

г. Пермь

04 мая 2009 года                                                   Дело № А60-36136/2008­­

Резолютивная часть постановления объявлена 04 мая 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 мая 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Савельевой Н. М.

судей  Ясиковой Е.Ю., Щеклеиной Л.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кузьминой П.С.

при участии:

от заявителя ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация»: не явились

от заинтересованного лица Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (РО ФСФР России в УрФО): не явились

от третьего лица ЗАО «СМУ-12 Уралэкскавация»: не явились

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда)

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация» (истца по делу)

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 25 февраля 2009 года

по делу № А60-36136/2008,

принятое судьей  Ворониным С.П.

по заявлению ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация»

к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (РО ФСФР России в УрФО)

третье лицо, не заявляющее самостоятельным требований относительно предмета спора: ЗАО «СМУ-12 Уралэкскавация»

о признании незаконным отказа  в государственной регистрации выпуска акций,

установил:

Закрытое акционерное общество «СМУ-14 Уралэкскавация» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании незаконным приказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе от 17.10.2008 № 2077 об отказе в государственной регистрации выпуска именных бездокументарных акций общества.

Решением арбитражного суда Свердловской области от 25 февраля 2009 года  в удовлетворении заявленных требований отказано.

ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация» (заявитель по делу) не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования.  Указывает на то, что   письмом от 2.06.2008г. обществу был продлен срок исполнения   уведомления о приостановлении эмиссии ценных бумаг № 4149 от 28.04.2008г. до вынесения решения по камеральной проверке. Несмотря на указанное обстоятельство, административным органом  вынесен приказ об отказе в государственной регистрации выпуска, то есть, обществу не предоставлена возможность устранить  выявленные нарушения.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (РО ФСФР России в УрФО) (ответчик по делу) представило отзыв на доводы апелляционной жалобы, в соответствии с которым  решение суда  считает законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению. Поясняет, что в ходе камеральной проверки  были установлены  нарушения законодательства о ценных бумагах, допущенные обществом  при  реорганизации ЗАО «Уралэкскавация»,  часть из которых  является неустранимыми  (нарушения, которые требуют для их устранения проведения общего собрания участников эмитента) и влекут безусловный отказ в государственной регистрации выпуска ценных бумаг, другая часть нарушений  является устранимыми, которые можно было  исправить вплоть до вынесения приказа от 17.10.2008г. об отказе в государственной регистрации выпуска  (камеральная проверка закончена 26.09.2008г.), однако по  устранимым  нарушениям обществом до указанной даты исправленные документы не представило. Кроме того, РО ФСФР России в УрФО в  уведомлении  от 2.06.2008г. продлило срок представления исправленных документов до принятия решения по результатам проведения камеральной проверки, а не приостановило срок представления исправленных документов до принятия решения по результатам камеральной проверки.

ЗАО «СМУ-12 Уралэкскавация» (третье лицо) отзыв на доводы апелляционной жалобы не представило.

Лица, участвующие в деле, извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом, в судебное заседание не явились. На основании ст.ст.156,266 АПК РФ жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 31.05.2007г. на основании решения общего собрания акционеров была осуществлена реорганизация ЗАО «Уралэкскавация» путем разделения на два самостоятельных общества – ЗАО «СМУ-14 Уралэксковация» и ЗАО «СМУ-12 Уралэксковация». В единый государственный реестр юридических лиц 08.02.2008 г. внесены записи о ликвидации ЗАО «Уралэкскавация» и о создании двух новых юридических лиц.

28.03.3008 г. ЗАО «СМУ-14 Уралэскавация» представило в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе заявление № 2386 о государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций.

28.04.2008г. региональное отделение, в соответствии с приказом от 28.04.2008г. № 849, вынесло уведомление  № 4149003/06 о приостановлении эмиссии ценных бумаг размещаемых путем  конвертации при реорганизации  в форме разделения. Основанием для приостановления послужило проведение проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

 В соответствии с данным  уведомлением от 28.04.2008г. эмитенту было указано на необходимость представить в срок до 30 мая 2008г.  отчет  об устранении допущенных нарушений, а также исправленные и/или  дополненные документы,  перечисленные в уведомлении (л.д.13-14).

По ходатайству общества уведомлением Регионального отделения № 5337003/06 от 02.06.2008 г. срок приостановления эмиссии ценных бумаг продлен до принятия решения по результатам камеральной проверки ( л.д.20).

Приказом Регионального отделения ФСФР в Уральском федеральном округе от 17.10.2008 г. № 2077 обществу отказано в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций, в связи с нарушением эмитентом законодательства Российской Федерации о ценных бумагах; несоответствием документов, представленных для государственной регистрации выпуска ценных бумаг и состава, содержащихся в них сведений, требованиям Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ, Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 г. № 07-4/нз-н, и иных нормативно- правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг; внесением в решение о выпуске ценных бумаг или иные документы, являвшиеся основанием для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, либо в отчет об итогах выпуска ценных бумаг или иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска ценных бумаг ложных сведений, не соответствующих действительности (л.д.11-12).

Не согласившись с отказом в государственной регистрации выпуска ценных бумаг, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований  суд первой инстанции пришел к выводу о правомерном  отказе  обществу  в государственной регистрации  выпуска  обыкновенных  именных  бездокументарных акций, поскольку сведения в представленных документах на государственную регистрацию позволяют сделать вывод  о противоречии  условий эмиссии  и обращении эмиссионных ценных бумаг законодательству РФ  и несоответствии  условий выпуска законодательству РФ  о ценных бумагах.

Данный вывод суда соответствует материалам дела и действующему законодательству.

Согласно статье 19 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг) процедура эмиссии ценных бумаг осуществляется в несколько этапов, которые включают принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

В силу статьи 20 Закона о рынке ценных бумаг регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в течение 30 дней с даты получения документов, представленных для государственной регистрации.

Регистрирующий орган вправе провести проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. В этом случае течение срока, предусмотренного абзацем первым настоящего пункта, может быть приостановлено на время проведения проверки, но не более чем на 30 дней.

Указанные нормы содержатся также и в пунктах 2.4.9 и 2.4.10 Стандартов эмиссии.

Согласно пункту 2.4.12 Стандартов эмиссии в случае представления в регистрирующий орган не всех документов, предусмотренных настоящими Стандартами, а также в случае выявления иных нарушений, которые не требуют для их устранения проведения общего собрания участников (акционеров) эмитента (далее именуются - устранимые нарушения), регистрирующий орган вправе, не отказывая в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, предоставить возможность эмитенту исправить допущенные нарушения. В этом случае регистрирующий орган направляет эмитенту уведомление о необходимости устранения нарушений с указанием допущенных нарушений и срока для их устранения.

Для исправления допущенных нарушений регистрирующий орган может приостановить эмиссию ценных бумаг.

В статье 21 Закона о рынке ценных бумаг содержится перечень оснований для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг,  в том числе, нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах.

В соответствии с пунктом 2.4.9 Стандартов эмиссии регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в его государственной регистрации в течение 30 дней с даты получения им документов и магнитных носителей в соответствии с названными Стандартами.

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что Приказ № 2077 от 17.10.2008г. об отказе в государственной регистрации  выпуска был принят регистрирующим органом по трем основаниям:

1. наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения ценных бумаг, а также о несоответствии условий выпуска ценных бумаг законодательству РФ о ценных бумагах;

2. несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям Федерального закона "О рынке ценных бумаг", Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг и иных нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

3. внесение в решение о выпуске  ценных бумаг или иные документы, являющиеся основанием  для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, либо в отчет об итогах выпуска ценных бумаг или иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности.

Перечисленные в Приказе основания для отказа в государственной регистрации выпуска соответствуют основаниям,  поименованным в абз. 2, 3, 6 ст. 21 Закона о рынке ценных бумаг. При этом по смыслу ст. 21 Закона каждое основание в отдельности может быть положено в основу принятого решения об отказе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Судом  установлено, что первое основание для отказа регистрирующий орган связывает с отсутствием в представленных документах указания на порядок конвертации акций и коэффициента конвертации, в связи с чем, было назначено проведение  камеральной проверки.

Судом первой инстанции в решении законно и обоснованно установлены следующие обстоятельства.

В соответствии со ст. 18 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ размещение акций акционерных обществ, созданных в результате реорганизации акционерного общества в форме разделения осуществляется среди акционеров реорганизуемого общества на равных условиях. При этом общее собрание акционеров реорганизуемого в форме разделения общества по вопросу о реорганизации общества в форме разделения принимает решение о реорганизации общества, которое должно содержать, в том числе,  порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций.

         Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу (п. 3.3 ст. 18 этого Закона.

         Как следует из материалов дела, на внеочередном общем собрании акционеров ЗАО «Уралэкскавация» от 31.05.2007 года, принявшем решение о реорганизации общества путем его разделения, было определено, что на каждую обыкновенную акцию ЗАО «Уралэкскавация» подлежала распределению