Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2009 по делу n А60-36136/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

1 акция ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация» или ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация».

         Вместе с тем в данном решении общего собрания отсутствует порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации, что является нарушением требования пункта 3 ст. 18 Закона об акционерных обществах. Не представлены доказательства выполнения этих условий и по требованию регистрирующего органа.   

         Согласно реестру эмиссионных ценных бумаг обществом было размещено 1181 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 100 рублей, а в соответствии с документами, представленными на государственную регистрацию выпуска акций ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация» было размещено 536 обыкновенных акций, а ЗАО «СМУ-12 Уралэкскавация» - 645 акций.

         Поскольку совокупное количество акций, размещенных этими акционерными обществами, совпадает с количеством акций размещенных реорганизованным акционерным обществом (1181), то коэффициент конвертации акций ЗАО «Уралэкскавация» составляет 1:1.

         Камеральной проверкой Регионального управления ФКЦБ в Уральском округе установлено, что на дату государственной регистрации прекращения деятельности ЗАО «Уралэкскавация» путем его реорганизации в форме разделения (08.02.2008 г.), количество акционеров ЗАО «Уралэкскавация» составляет 129 человек, а совокупное количество акционеров двух новых обществ составило 118 человек. При этом,  акционерам ЗАО «Уралэкскавация» (в совокупности владеющих 47 акциями), не принимавшим участие в голосовании по вопросу о реорганизации ЗАО «Уралэкскавация», не были размещены акции ни одного из созданных акционерных обществ.

         Из материалов дела также следует, что часть акционеров ЗАО «Уралэкскавация» не принимали участие в голосовании по вопросу реорганизации общества, в связи с чем,  указанным акционерам были размещены акции обоих обществ, созданных в результате реорганизации.

Таким образом, в данной части правомерность первого основания для отказа в государственной регистрации подтверждена материалами дела.

         Кроме того, проверкой были выявлены и другие нарушения процедуры эмиссии акций, а именно: принятие решения об избрании членов советов директоров ЗАО «СМУ-12 Уралэкскавация» и ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация» всеми акционерами ЗАО «Уралэкскавация», что является нарушением пункта 3.2 ст. 18 Закона об акционерных обществах; непредставление в регистрирующий орган решения уполномоченного лица или органа эмитента об утверждении отчета об итогах выпуска ценных бумаг, что является нарушением требований пункта 2.6.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 г. № 07-4/пз-н;  непредставление в регистрирующий орган копий учредительных документов всех трех юридических лиц, участвующих в реорганизации, со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями (пункт 6.3.1 Стандартов); отсутствие в анкете эмитента сведений о дате, на которую указываются сведения, отсутствие в решении о выпуске акций сведений о коэффициенте конвертации акций;

Таким образом, в данной части обществом не соблюдены требования Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 2 ст. 20 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", п. 2.4.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР РФ от 16.03.2005 N 05-4/пз-н.

         Материалами дела также подтверждаются нарушения в части не внесения в отчет об итогах выпуска ценных бумаг сведений, не соответствующих действительности, в том числе указание на утверждение этого отчета (фактически не утвержден), указание недостоверных сведений о дате государственной регистрации выпуска ценных бумаг, указание недостоверных сведений об акционерах, владеющих не менее 2 процентами обыкновенных акций общества.

         Таким образом, судом первой инстанции сделан вывод, что эмитентом были нарушены требования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, а условия эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг ЗАО «СМУ-12 Уралэкскавация» противоречат законодательству, что и явилось основанием для отказа в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций этого общества.

Поскольку перечисленные в Приказе № 2077 от 17.10.2008г. нарушения установлены судом первой инстанции, подтверждаются материалами дела и свидетельствуют о несоблюдении обществом положений Федеральных законов "Об акционерных обществах", "О рынке ценных бумаг", Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, суд пришел к законному и обоснованному выводу о соответствии оспариваемого Приказа действующему законодательству.

Заявитель апелляционной жалобы не оспаривая данные нарушения и обоснованность вывода Регионального отделения ФСФР России по УрФО о наличии оснований для отказа в государственной регистрации выпуска акций, ссылается лишь на продление административным органом срока для устранения выявленных нарушений до принятия решения по результатам камеральной проверки. Несмотря на указанное обстоятельство, административным органом 17.10.2008г. вынесен приказ об отказе в государственной регистрации выпуска, то есть, обществу не предоставлена возможность устранить  выявленные нарушения.

Данный довод исследован судом апелляционной инстанции и отклоняется на основании следующего.

В ходе проведения камеральной проверки соблюдения законодательства РФ при создании общества были установлены  нарушения законодательства о ценных бумагах, допущенные при реорганизации ЗАО «Уралэксковация»,   часть из которых является неустранимыми (нарушения, которые требуют для их устранения проведения общего собрания участников (акционеров) эмитента (пункт 2.4.12 Стандартов), другая часть устранимыми. Учитывая, что любое неустранимое нарушение согласно Стандартам влечет принятие решение об отказе в государственной регистрации выпуска и (или) отчета об итогах выпуска ценных бумаг, вне зависимости от наличия иных устранимых нарушений, следовательно,  решение об отказе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг от 17.10.2008г. в части неустранимых  нарушений является законным и обоснованным по вышеуказанному основанию

В части  выявленных административным органом устранимых нарушений следует отменить следующее.

В соответствии с пунктом 2.4.21 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Постановлением ФКЦБ РФ от 18.06.2003 N 03-30/ПС, в случае представления в регистрирующий орган не всех документов, предусмотренных Стандартами, а также в случае наличия иных оснований для отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг регистрирующий орган вправе, не отказывая в государственной регистрации выпуска ценных бумаг, предоставить возможность эмитенту исправить допущенные нарушения. В этом случае регистрирующий орган направляет эмитенту уведомление с указанием допущенных нарушений.

Кроме того, пунктом 7 статьи 44 Федерального закона N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусмотрено право федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг предписания, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Анализ приведенных норм свидетельствует об отсутствии у регистрирующего органа безусловного права отказать в государственной регистрации выпуска ценных бумаг до совершения действий, предусмотренных пунктом 7 статьи 44 Федерального закона N 39-ФЗ, и получения доказательств неустранения эмитентом указанных регистрирующим органом нарушений.

Между тем, из материалов дела усматривается, что   уведомлением  о приостановлении эмиссии  ценных бумаг от 28.04.2008г. № 4149-003/06 эмитенту  необходимо было в срок до 30.05.2008г. представить в региональное отделение  отчет об устранении нарушения. Уведомлением от 02.06.2008г. № 5337-0003/06 по ходатайству общества  срок представления отчета  об устранении нарушений был продлен до принятия  решения по результатам камеральной  проверки. Из письменных пояснений регионального отделения  судом апелляционной инстанции установлено, что камеральная проверка окончена 26.09.2008г. Следовательно, общество было уведомлено об окончательном сроке представления исправленных документов и отчета  об устранении нарушений, имело возможность  устранить нарушения  (устранимые) вплоть  до принятия Приказа  №2077 от 17.10.2008г. об отказе в государственной регистрации выпуска, но  не предприняло необходимых мер по их устранению.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что  РО ФСФР России в УрФО не представило ему возможности устранения нарушений, явившихся основанием для приостановления эмиссии ценных бумаг, отклоняется, поскольку  в письме от 2.06.2008г. № 5337-003/06 региональное отделение продлило срок представления исправленных документов до принятия решения по результатам проведения камеральной проверки (которая к моменту вынесения оспариваемого  приказа закончилась), а не приостановило срок представления исправленных документов до принятия решения по результатам проведения камеральной проверки.

Апелляционная инстанция также считает необходимым обратить внимание на то, что отказ регионального отделения в государственной регистрации обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация», оформленный приказом от 17 октября 2008 г.  № 2077, не препятствует повторному обращению за регистрацией акций после устранения тех нарушений, которые были выявлены полномочным государственным органом при анализе поданных на регистрацию документов.

На основании изложенного, решение суда первой инстанции от 25 февраля 2009 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация»– без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 25 февраля 2009 года по делу № А60-36136/08 оставить без изменения,  а апелляционную жалобу ЗАО «СМУ-14 Уралэкскавация» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух     месяцев     со     дня     его     принятия     через     Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н. М. Савельева

Судьи

Л. Ю. Щеклеина

Е. Ю. Ясикова