Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2009 по делу n А71-2174/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

услуг гражданам».   

На основании части 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих условиях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые  названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия,  относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, договор оказания услуг является заключенным, если в нем перечислены определенные действия либо указана определенная деятельность, подлежащие выполнению исполнителем по заданию заказчика.

В спорном договоре определен предмет договора - оказание коммунальных услуг и услуг по техническому  обслуживанию нежилого помещения, следовательно, основания для признания договора № 18-к от 01.03.2007 года  незаключенным отсутствуют.

Изложенный в апелляционной жалобе довод истца о том, что спорный договор содержит элементы договора энергоснабжения, а ответчик обладает статусом энергоснабжающей организации, судом апелляционной инстанции отклоняется в силу вышеизложенного.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что ответчик сам производит коммунальные ресурсы для продажи их потребителям, а ответчиком в материалы дела представлены договоры с ресурсоснабжающими организациями.

Фактически предусмотренная спорным договором ежемесячная оплата услуг Исполнителя (ответчика) за 1 кв.м. площади занимаемого помещения в части оплаты предоставления коммунальных услуг представляет собой возмещение истцом расходов ответчика на приобретение коммунальных ресурсов у их поставщиков.

        Вместе с тем, подлежит отклонения и довод ответчика о соответствии закону его действий по отключению подачи коммунальных ресурсов (холодного и горячего водоснабжения, водоотведения).

       Спорный договор не содержит условий, касающийся порядка  прекращения или ограничении подачи холодного и горячего водоснабжения.

       Согласно части 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Указанной статьей устанавливаются лишь общие нормы, позволяющие контрагенту приостанавливать исполнение своих обязательств в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства.

Однако, в отношении предоставления коммунальных услуг действуют специальные нормы, предусмотренные разделом X Правил предоставления коммунальных услуг гражданам.

Так, в соответствии с пунктом 81 указанных Правил исполнитель при наличии вины потребителя (в том числе неоплата коммунальных услуг) вправе после предупреждения (в письменной форме) приостановить или ограничить предоставление одной или нескольких коммунальных услуг в следующем порядке:

а) исполнитель направляет (в письменной форме) потребителю уведомление о том, что в случае непогашения задолженности в течение 1 месяца с момента направления указанного уведомления предоставление ему коммунальных услуг может быть приостановлено и (или) ограничено. Перечень этих услуг прилагается к уведомлению, которое доводится до сведения потребителя путем вручения под расписку или направления по почте заказным письмом (с описью вложения) по указанному им почтовому адресу;

б) при непогашении задолженности в течение установленного в уведомлении срока исполнитель вправе ограничить предоставление указанных в уведомлении коммунальных услуг с предварительным (за 3 суток) письменным извещением потребителя;

в) в случае непогашения образовавшейся задолженности и по истечении 1 месяца со дня введения ограничения предоставления коммунальных услуг исполнитель имеет право приостановить предоставление коммунальных услуг, за исключением отопления, холодного водоснабжения и водоотведения.

Соответствующие нормы, устанавливающие особый порядок прекращения или ограничения поставки коммунальных ресурсов, также содержатся в разделе VII Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167, а также в Порядке прекращения или ограничения подачи электрической и тепловой энергии и газа организациям-потребителям при неоплате поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 05.01.1998 № 1.

Направленные ответчиком в адрес истца претензии от 25.12.2008 года и от 30.12.2008 года (т. 2 л.д. 67-68) нельзя рассматривать как соблюдение установленного порядка прекращения или ограничения оказания коммунальных услуг в силу их противоречия данному порядку.

Таким образом, судом первой инстанции действия ответчика по отключению подачи коммунальных ресурсов правомерно признаны незаконными.

В тоже время, несмотря на признание действий ответчика по отключению подачи коммунальных ресурсов незаконными, апелляционным судом не может быть признан обоснованным довод истца, изложенный в апелляционной жалобе, о возникновении у него убытков в виде упущенной выгоды.

       Статьей 15 Гражданского кодекса  Российской Федерации  предусмотрено, что лицо, право которого нарушено, может  требовать  полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

       Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право  нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также  неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (часть 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, применение которой возможно при наличии в совокупности следующих условий: наличие и размер понесенных убытков, противоправность действий обязанной стороны, причинная связь между незаконными действиями и возникшими убытками.

В подтверждение возникновения убытков в виде упущенной выгоды истец представил книги закупок по бару, счета официантов, дневные заборные листы, журнал кассира-операциониста, а также документы, подтверждающие расходы по заработной плате, аренде, налогам.

При исчислении размера неполученных доходов первостепенное значение имеет определение достоверности (реальности) тех доходов, которые потерпевшее лицо предполагало получить при обычных условиях гражданского оборота.

Из представленного истцом расчета (т. 1 л.д. 140) усматривается, что упущенная выгода определена за период с 30.01.2008 по 05.03.2008 года, то есть за аналогичный период прошлого года.

Вместе с тем, под обычными условиями гражданского оборота следует понимать типичные для него условия функционирования рынка, на которые не воздействуют непредвиденные обстоятельства либо обстоятельства, трактуемые в качестве непреодолимой силы.

Экономическая ситуация аналогичного периода прошлого года существенно отличается от экономической ситуации текущего года. С учетом этого, судом первой инстанции обоснованно указано на необходимость представления сведений о выручке за весь предшествующий период.

       При этом, частью 4 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при определении упущенной выгоды  учитываются предпринятые  кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

       Однако, доказательства осуществления истцом каких-либо приготовлений, несения затрат в связи с этими приготовлениями непосредственно перед отключением холодного и горячего водоснабжения в материалы дела не представлены.

Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства по правилам, определенным статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о недоказанности истцом факта возникновения у него убытков в виде упущенной выгоды и размера таких убытков.

С учетом изложенного, судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении требований о взыскании убытков в виде упущенной выгоды в размере  131 594 руб. 20 коп.

04.08.2009 года, непосредственно перед началом судебного заседания, истцом по факсу представлены: договор на оказание юридических услуг от 02.03.2009 года, расходный кассовый ордер № 124 от 02.03.2009 года на выплату 21 750 руб.

В силу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Доказательства невозможности представления указанных документов в суд первой инстанции истцом не представлены, следовательно, данные документы не могут быть приняты апелляционным судом в качестве доказательств.

Кроме того, данные документы направлены суду в факсовом варианте, подлинники для обозрения не представлены.

Исходя из этого, вывод суда первой инстанции о недоказанности истцом несения судебных издержек на оплату услуг представителя является правильным и пересмотру не подлежит.

Изложенное не исключает права истца на обращение в суд первой инстанции с заявлением о возмещении соответствующих судебных издержек.

При таких обстоятельствах, решение арбитражного суда первой инстанции следует оставить без изменения, а апелляционные жалобы – без удовлетворения.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционных жалоб относятся на их заявителей.

На основании изложенного и руководствуясь статьями  110, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  Удмуртской Республики от 28 мая 2009 года по делу № А71-2174/2009 оставить без изменения, а апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

А. А. Снегур

Судьи

Т. С. Нилогова

В. А. Романов