Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2012 по делу n А50-13508/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-13495/2011-ГК

г. Пермь

24 января 2012 года                                                              Дело № А50-13508/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 января 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Виноградовой Л.Ф.,

судей  Балдина Р.А., Кощеевой М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Рязановой Н.Г.,

при участии:

от ответчика ЗАО «ГСП № 5» (ОГРН 1025900893292, ИНН 5904130041):

                        Долбилкиной Л.А. – доверенность № 15 от 20 сентября 2011 года,

                       паспорт;

от истца Бельцова С.И.: не явились;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика,

ЗАО «ГОРОДСКАЯ СТОМАТОЛОГИЧЕСКАЯ ПОЛИКЛИНИКА №5»,

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 02 ноября 2011 года

по делу № А50-13508/2011,

принятое судьей Тюриковой Г.А.

по иску Бельцова Сергея Ивановича 

к ЗАО «ГОРОДСКАЯ СТОМАТОЛОГИЧЕСКАЯ ПОЛИКЛИНИКА №5»

о понуждении общества включить кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в органы управления общества,

установил:

Бельцов Сергей Иванович (истец) обратился в арбитражный суд  с иском к закрытому акционерному обществу «ГОРОДСКАЯ СТОМАТОЛОГИЧЕСКАЯ ПОЛИКЛИНИКА № 5» (далее ЗАО «ГСП № 5», ответчик) о понуждении включить представленных акционером в предложении кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам членов совета директоров, членов ревизионной комиссии общества, утверждения аудитора,  на основании статьи 53 ФЗ «Об акционерных обществах» (л. д. 4).

До принятия судом решения истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) уточнил заявленные требования, а именно, просит возложить на ЗАО «ГСП № 5» обязанность включить Иоффе В.О., Кривощекова П.В., Романова С.Г. в список кандидатур для голосования по выборам членов совета директоров ЗАО «ГСП № 5»; Борзову Н.Б., Мымрину А.С., Истомину Н.В. - в список кандидатур для голосования по выборам членов ревизионной комиссии ЗАО «ГСП № 5»; ООО «Аудиторская фирма «Арифмометр» - в список кандидатур для утверждения аудитора ЗАО «ГСП № 5», представленных в предложении акционером Бельцовым С.И. (л. д. 107, 111-112).

Определением от 20 июля 2011 года удовлетворено заявление Бельцова С.И. о принятии обеспечительных мер. Годовому общему собранию ЗАО «ГСП № 5», которое состоится в период с 30 июня 2011 года по 01 сентября 2011 года, запрещено принимать решения по вопросам избрания совета директоров, ревизионной комиссии, утверждения аудитора (л. д. 51-53).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 02 ноября 2011 года, принятым судьей Тюриковой Г.А. по делу № А50-13508/2011, исковые требования удовлетворены. На совет директоров ЗАО «ГСП № 5» возложена обязанность включить Иоффе В.О., Кривощекова П.В., Романова С.Г. в список кандидатур для голосования по выборам членов совета директоров ЗАО «ГСП № 5»; Борзову Н.Б., Мымрину А.С., Истомину Н.В. - в список кандидатур для голосования по выборам членов ревизионной комиссии ЗАО «ГСП № 5»; ООО «Аудиторская фирма «Арифмометр» - в список кандидатур для утверждения аудитора ЗАО «ГСП № 5», представленных в предложении акционера Бельцова С.И. (л. д. 120-124).

Ответчик, ЗАО «ГСП № 5», не согласившись  с названным решением, обжаловал его в апелляционном порядке. По утверждению ответчика, судом не указано в повестку какого именно собрания акционеров необходимо включить предлагаемые Бельцовым С.И. кандидатуры. Из текста решения, указывает заявитель, следует, что актуальность данных вопросов не утрачена. Вместе с тем, общее собрание акционеров ЗАО «ГСП № 5» по итогам 2010 года уже состоялось 05 августа 2011 года, то есть до принятия судом обжалуемого решения, и повторно с учетом сроков проведения такого собрания, установленных статьей 47 ФЗ «Об акционерных обществах», собираться не может. По мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, ЗАО «ГСП № 5» просит отменить решение Арбитражного суда Пермского края от 02 ноября 2011 года.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме (протокол судебного заседания от 24 января 2012 года).

Истец Бельцов С.И., извещенный о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом в порядке статей 121, 123 АПК РФ, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, явку представителя в судебное заседание не обеспечил, отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, ЗАО «ГСП № 5» зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией Свердловского района г. Перми 17 июля 1995 года (Свидетельство, л. д. 96).

10 февраля 2011 года Бельцов С.И.  направил председателю совета директоров ЗАО «ГСП № 5» предложение о выдвижении кандидатур Иоффе В.О., Кривощекова П.В., Романова С.Г. в члены совета директоров, Борзовой Н.Б., Мымриной А.С., Истоминой Н.В. – в члены ревизионной комиссии, ООО «Аудиторская фирма «Арифмометр» - к утверждению аудитора общества (л. д. 7-10).

07 июня 2011 года состоялось заседание совета директоров ЗАО «ГСП № 5», на котором приняты решения о проведении годового общего собрания акционеров общества в форме совместного присутствия 30 июня 2011 года, а также о повестке дня собрания, в которую включены, в том числе, вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии и утверждении аудитора общества (протокол № 21 заседания совета директоров ЗАО «ГСП № 5» от 07 июня 2011 года, л. д. 41-44).

Полагая, что предложенные им кандидатуры в члены совета директоров общества,  ревизионную комиссию и аудиторы общества необоснованно не включены в список кандидатур для голосования по вопросам повестки дня, Бельцов С.И. обратился в арбитражный суд с иском к ЗАО «ГСП № 5» о возложении обязанности включить Иоффе В.О., Кривощекова П.В., Романова С.Г. в список кандидатур для голосования по выборам членов совета директоров ЗАО «ГСП № 5»; Борзову Н.Б., Мымрину А.С., Истомину Н.В. - в список кандидатур для голосования по выборам членов ревизионной комиссии ЗАО «ГСП № 5»; ООО «Аудиторская фирма «Арифмометр» - в список кандидатур для утверждения аудитора ЗАО «ГСП № 5», представленных в предложении акционером Бельцовым С.И., на основании статьи 53 ФЗ «Об акционерных обществах» (л. д. 4, 107).

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Пунктом 7.9 Устава ЗАО «ГСП № 5» предусмотрено, что акционер (акционеры), являющиеся  в совокупности владельцами не менее чем 2 % акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня  годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров, ревизионную комиссию и счетную палату общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 60 дней после окончания финансового года (л. д. 11-34).

Бельцов С.И. является акционером ЗАО «ГСП № 5» с 25,34 % акций  общества, что подтверждается списками лиц, имеющих право на участие в общем собрании (л. д. 45-50, 98-99), и ответчиком не оспаривается (статья 65 АПК РФ).

Следовательно, Бельцов С.И. вправе выдвинуть кандидатов в совет директоров, ревизионную комиссию общества.

Бельцов С.И. также вправе предложить на утверждение кандидатуру аудитора общества, поскольку в силу подпункта 10 пункта 1 статьи 48 ФЗ утверждение аудитора общества относится к компетенции общего собрания акционеров общества. Аналогичное положение предусмотрено подпунктом 9 пункта 7.2 Устава ЗАО «ГСП № 5» (л. д. 11-34).

Предложение о выдвижении кандидатур Иоффе В.О., Кривощекова П.В., Романова С.Г. в члены совета директоров, Борзовой Н.Б., Мымриной А.С., Истоминой Н.В. – в члены ревизионной комиссии, ООО «Аудиторская фирма «Арифмометр» - к утверждению аудитора общества, направлено Бельцовым С.И. совету директоров общества 10 февраля 2011 года, то есть в установленный срок  (л. д. 7-10).

Пунктом 4 статьи 53 ФЗ «Об акционерных обществах» установлено, что предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов - имя и данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества.

Абзацем 3 пункта 7.10 Устава ЗАО «ГСП № 5» предусмотрено, что  предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров  должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов – имя каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также сведения о дате рождения кандидата,  членстве в советах директоров в других юридических лицах, выдвижении в члены советов директоров или для избрания (назначения) на должность в других юридических лицах (л. д. 11-34).

Предложение Бельцова С.И. содержало вышеназванную информацию (л. д. 7).

В соответствии с пунктом 5 статьи 53 ФЗ  совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней после окончания сроков, установленных пунктами 1 и 2 настоящей статьи. Вопрос, предложенный акционерами (акционером), подлежит включению в повестку дня общего собрания акционеров, равно как выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества, за исключением случаев, если:

акционерами (акционером) не соблюдены сроки, установленные пунктами 1 и 2 настоящей статьи;

акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами 1 и 2 настоящей статьи количества голосующих акций общества;

предложение не соответствует требованиям, предусмотренным пунктами 3 и 4 настоящей статьи;

вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации.

Мотивированное решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества направляется акционерам (акционеру), внесшим вопрос или выдвинувшим кандидата, не позднее трех дней с даты его принятия.

В случае принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества решения об отказе во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества либо в случае уклонения совета директоров (наблюдательного совета) общества от принятия такого решения акционер вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества включить предложенный вопрос в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества (пункт 6 названной статьи).

Мотивированное решение об отказе Бельцову С.И. во включении предложенных им кандидатов список кандидатур для голосования в установленный срок советом директоров не принято. Доказательств иного ответчиком в материалы дела не представлено (статья 65 АПК РФ).

Из протокола заседания совета директоров ЗАО «ГСП № 5» от 07 июня 2011 года, на котором принимались решения, в том числе и по вопросам  об утверждении кандидатов в совет директоров и ревизионную комиссию для включения в повестку дня годового общего собрания акционеров общества, следует, что кандидатуры, предложенные акционером ЗАО «ГСП № 5» Бельцовым С.И., в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующие органы общества не включены (л. д. 41-44).

Почтовое отправление, направленное Бельцовым С.И. по юридическому адресу ЗАО «ГСП № 5» в совет директоров ЗАО «ГСП № 5» 10 февраля 2011 года и имеющее почтовый идентификатор 61400035145683 (л. д. 10), возвращено органом связи отправителю в связи с истечением срока его хранения (л. д. 61).

Поскольку совет директоров ЗАО «ГСП № 5» уклонился от получения предложения акционера Бельцова, владеющего 25,34 % акций общества, и не принял решения по вопросу о включении предложенных названным акционером кандидатур в соответствующие органы общества, последний вправе обратиться в арбитражный суд с настоящим иском.

Предложение Бельцова С.И. соответствовало всем требованиям, установленным ФЗ «Об акционерных обществах», Уставом ЗАО «ГСП № 5» и  направлено обществу в установленный срок.

На годовом общем собрании акционеров ЗАО «ГСП № 5», состоявшемся 05 августа 2011 года, голосование по вопросам повестки дня об избрании совета директоров, ревизионной комиссии и утверждении аудитора общества не проводилось в связи с принятием обеспечительных мер Арбитражным судом   Пермского края по настоящему делу в виде  запрета принимать такие решения (л. д. 51-53). Доказательства