Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2012 по делу n А60-20797/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда полностью и принять новый с/а

жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Отдельного тарифа для расчетов за поставляемый ресурс непосредственно с гражданами, в спорном периоде не устанавливалось.

В соответствии с пунктом 13 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

В соответствии с пунктом 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случае приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

Из постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 № 72 «О некоторых вопросах рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы» следует, что согласно правилам главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации реализация коммунальных ресурсов ресурсоснабжающими организациями исполнителям коммунальных услуг облагается налогом на добавленную стоимость (далее - НДС), в связи с чем, основываясь на пункте 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, при выставлении счетов за реализуемые коммунальные ресурсы ресурсоснабжающая организация обязана предъявить к оплате покупателю этих ресурсов (исполнителю коммунальных услуг) соответствующую сумму НДС.

Если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

Если из обстоятельств дела следует, что при утверждении размера тарифа регулирующим органом в него была включена сумма НДС, то у ресурсоснабжающей организации отсутствуют основания для предъявления к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) суммы НДС сверх утвержденного тарифа.

Из материалов дела следует, что ООО «Порядок» не осуществляет реализацию ресурса и коммунальных услуг, а лишь выступает посредником при проведении расчетов, занимаясь сбором денежных средств с собственников жилья и их перечислением в полном размере на счет ресурсоснабжающей организации.

Постановлением РЭК Свердловской области от 23.12.2010 № 165-ПК «Об утверждении тарифов на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающими организациями Свердловской области» тариф на тепловую энергию, отпускаемую ГУП СО «Облкоммунэнерго» потребителям установлен без учета НДС – 1132,51 руб./Гкал. (т.3, л.д. 146-148).

Постановление РЭК Свердловской области от 15.12.2010 № 163-ПК «Об утверждении тарифов на холодную и горячую воду, поставляемую государственным унитарным предприятием Свердловской области «Облкоммунэнерго» тариф на горячую воду, отпускаемую ГУП СО «Облкоммунэнерго» потребителям установлен без учета НДС – 81,73 руб./куб.м. (т.3, л.д. 149-150).

Исследовав представленный истцом расчет, суд апелляционной инстанции находит его соответствующим разъяснениям, изложенным в пункте 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 № 72 «О некоторых вопросах практики рассмотрению споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы».

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает правомерным предъявление истцом к оплате ответчику за весь спорный период 12 993 877 руб. 49 коп., в том числе: за январь 2011 года – 3 220 575 руб. 51 коп.; за февраль 2011 года – 3 460 686 руб. 42 коп.; за март 2011 года – 3 352 529 руб. 04 коп.; за апрель 2011 года – 2 960 086 руб. 52 коп.

В связи с частичной оплатой потребленных в спорный период энергоресурсов на сумму 2 000 000 руб. 00 коп., долг ответчика, подлежащий взысканию с него в пользу истца, составит 10 993 877 руб. 49 коп.

Доводы жалобы ООО «Порядок» о необходимости уменьшения размера задолженности на стоимость тепловой энергии ненадлежащего качества (4 999 691 руб. 44 коп.) судом апелляционной инстанции отклоняются.

В соответствии со статьей 542 Гражданского кодекса Российской Федерации качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе с обязательными правилами, или предусмотренным договором энергоснабжения.

В силу пункта 9 Правил № 307 при предоставлении коммунальных услуг должно быть обеспечено бесперебойное отопление жилого помещения в течение отопительного периода в зависимости от температуры наружного воздуха.

В соответствии с подпунктами «а», «б» пункта 49 Правил № 307, исполнитель коммунальных услуг обязан предоставлять потребителю услуги в необходимых для него объемах и надлежащего качества, безопасные для его жизни, здоровья и не причиняющие вреда его имуществу, в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, настоящими Правилами и договором.

В соответствии с части 4 статьи 3 Жилищного кодекса РФ никто не может быть ограничен в праве получения коммунальных услуг, иначе как по основаниям и в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами.

Согласно пункту 5.2.1 Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденных постановлением Госстроя РФ от 27.09.2003 № 170 эксплуатация системы центрального отопления жилых домов должна обеспечивать: поддержание оптимальной (не ниже допустимой) температуры воздуха в отапливаемых помещениях; поддержание температуры воды, поступающей и возвращаемой из системы отопления в соответствии с графиком качественного регулирования температуры воды в системе отопления; поддержание требуемого давления в подающем и обратном трубопроводах системы.

В силу п. 5.2.17 Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда надежная эксплуатация систем водяного отопления должна обеспечиваться проведением работ, в том числе осуществлением повседневного контроля за температурой и давлением теплоносителя.

В соответствии с ГОСТ Р 51617-2000 «Жилищно-коммунальные услуги. Общие технические условия», принятым и введенным в действие Постановлением Госстандарта Российской Федерации от 19.06.2000 № 158-ст, жилищно-коммунальные услуги, потребительские свойства и режим оказания услуг по предоставлению тепловой энергии и горячей воды должны обеспечивать: безопасность потребления в количестве, необходимом потребителю для бытового потребления; непрерывность потребления. При этом поставка потребителю электрической и тепловой энергии, воды, газа должна осуществляться в количестве, необходимом потребителю для бытового потребления, исходя из проектных возможностей инженерных систем.

В силу пункта 15 Приложения № 1 Правил № 307г температура воздуха в жилых помещениях должна составлять не ниже 18 град. C, в угловых комнатах не ниже 20 град. C, а в районах с температурой наиболее холодной пятидневки (обеспеченностью 0,92) -31 град. C и ниже, температура воздуха в жилых помещениях должна составлять + 20 град. C (в угловых комнатах +22 град. C), в других помещениях – в соответствии с ГОСТ Р 51617-2000.

Аналогичная температура воздуха в жилых помещениях установлена пунктом 4.16.2 ГОСТ Р 51617-2000.

По своим показателям обеспечение температуры воздуха в жилых помещениях относится к показателям качества ресурса.

В соответствии с пунктом 15 Приложения № 1 к Правилам № 307 отклонение температуры воздуха в жилом помещении не допускается.

За каждый час отклонения температуры воздуха в жилом помещении (суммарно за расчетный период) размер ежемесячной платы снижается: на 0,15 процента размера платы, определенной исходя из показаний приборов учета за каждый градус отклонения температуры; на 0,15 процента размера платы, определенной исходя из нормативов потребления коммунальных услуг (при отсутствии приборов учета), за каждый градус отклонения температуры.

Указанная норма корреспондируется с пунктом 2 статьи 542 ГК РФ,  согласно которой в случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 1105).

Вместе с тем, в материалы дела ООО «Порядок» не представило доказательств того, что им был заявлен отказ от оплаты тепловой энергии по мотиву ненадлежащего качества.

Исходя из положений пункта 2 статьи 542 ГК РФ, для реализации права на отказ от оплаты энергии ненадлежащего качества, абонент должен доказать факт нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству тепловой энергии.

В качестве доказательств нарушения истцом требований к качеству коммунального ресурса ответчик ссылается на суточные ведомости параметров систем транспорта тепловой энергии с данными о температуре на выходе с бойлерной и теплопунктов, карточки регистрации параметров на узле учета потребителя тепловой энергии на вводе в жилые дома, двухсторонние акты обследования между истцом и ответчиком (т.1, л.д.63-199, т.2, л.д.181-200, т.3, л.д.1-117, 188-200, т.4, л.д. 1-108, 135-200, т.5, л.д.1-54).

Порядок установления факта непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества определен статьями 64-74 Правил № 307.

Согласно пункту 64 Правил № 307 в случае непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества потребитель уведомляет об этом аварийно-диспетчерскую службу исполнителя или иную службу, указанную исполнителем (далее - аварийно-диспетчерская служба).

Сообщение о непредоставлении коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества может быть сделано потребителем в письменной форме или устно (в том числе по телефону) и подлежит обязательной регистрации в аварийно-диспетчерской службе. При этом потребитель обязан сообщить свою фамилию, имя и отчество, точный адрес проживания, а также вид непредоставленной коммунальной услуги или предоставленной коммунальной услуги ненадлежащего качества. Сотрудник аварийно-диспетчерской службы обязан сообщить потребителю сведения о лице, принявшем заявку (фамилию, имя и отчество), регистрационный номер заявки и время ее приема (пукнт 65 Правил № 307).

В силу пункта 66 Правил № 307 в случае если сотруднику аварийно-диспетчерской службы известны причины непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества, он обязан немедленно сообщить об этом потребителю и сделать соответствующую отметку в журнале регистрации заявок. Эта отметка является основанием для признания исполнителем факта непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества.

По результатам проверки составляется акт о непредоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества, который подписывается потребителем (или его представителем) и исполнителем (или его представителем) (пукнт 67 Правил № 307).

Надлежащие доказательства соблюдения установленного порядка, в том числе доказательства обращения в аварийно-спасательную службу, в материалах дела отсутствуют.

Имеющиеся в материалах дела двухсторонние акты обследования между истцом и ответчиком (т. 4, л.д.135-200, т.5, л.д.1-54) изложенным в пунктах 64-74 Правил № 307 требованиям не отвечают (ст.ст. 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Наличие согласованного сторонами температурного графика на отопительный сезон 2010-2011 г.г. (т.2, л.д. 178-179), а также отклонение температуры тепловой энергии на вводе в дома по сравнению с согласованным графиком не является основанием для снижения размера платы за коммунальные услуги на 0,15 размера платы, определенной исходя из показаний приборов учета за каждый градус отклонения температуры либо размера платы, определенной исходя из нормативов потребления коммунальной услуги, поскольку в силу пункта 15 Приложения № 1 к Правилам № 307 указанное снижение платы за коммунальные услуги возможно только в случае обеспечения истцом температуры воздуха в жилых помещениях ниже нормы, указанной в пункте 15 Приложения № 1 к Правилам № 307, факт наличия которого ответчиком в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подтвержден.

Согласно разъяснениям Министерства регионального развития РФ от 04.06.2007г. № 10611-ЮТ/07 «О разъяснении Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006г. № 307, в части изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и(или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность» в соответствии с подпунктом «ж» пункта 49 Правил исполнитель обязан производить в установленном разделом VII Правил порядке уменьшение размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и(или) с перерывами, превышающими допустимую продолжительность. При этом исполнитель должен самостоятельно выполнить указанную обязанность в отношении всех лиц,