Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2012 по делу n А71-6742/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-13200/2011-ГК

16 февраля 2012 года                         г. Пермь                  Дело № А71-6742/2011­­

Резолютивная часть постановления объявлена           09  февраля 2011 года,

постановление в полном объеме изготовлено   16  февраля 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего       Романова В.А,

судей                                      Нилоговой Т.С,

                                               Снегура А.А,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Андреевской Е.И, рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы

(Инспекции ФНС России по Ленинскому району г. Ижевска)

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 02 ноября 2011 года, принятое судьёй Бехтольдом В.Я. в рамках дела № А71-6742/2011 о признании банкротом ОАО «Ижмашэнерго» (ИНН 1832021974)

в судебном заседании приняли участие представители:

ФНС России:                Биктимерова Л.Н. (удостоверение, дов. от 01.09.2011),

Грудцына К.А. (удостоверение, дов. от 01.09.2011),

Чурин В.Г. (паспорт, дов. от 02.08.2011),

Шишкин С.С. (удостоверение, дов. от 07.11.2011),

должника:                    Веретенников Е.А. (паспорт, дов. от 06.02.2012),

ОАО НПО «Ижмаш»: Свистунов Ю.А. (паспорт, дов. от 12.12.2011)

(иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке ст. ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.08.2011 в отношении ОАО «Ижмашэнерго» (далее – Общество «Ижмашэнерго», Должник) введено наблюдение, временным управляющим утвержден Христянов А.М., официальное сообщение об этом опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 03.09.2011.

В порядке ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) ОАО «НПО «Ижмаш» (далее – Общество «НПО «Ижмаш») 21.09.2011 обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника с требованиями в размере 4.434.201.734 руб. в связи с выданным Должником авалем (вексельным поручительством) за исполнение ОАО «Концерн «Ижмаш» (далее – Концерн «Ижмаш») вексельных обязательств, которые последним после предъявления векселей к оплате не исполнены.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 02.11.2011 (судья Бехтольд В.Я.) требование Общества «НПО «Ижмаш» удовлетворено.

Федеральная налоговая служба, чьи требования также включены в состав реестра требований кредиторов Общества «Ижмашэнерго», обжаловала определение от 02.11.2011 в апелляционном порядке, просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления Общества «НПО «Ижмаш». Налоговая служба полагает, что суд первой инстанции необоснованно отклонил её доводы о ничтожности по основаниям ст. ст. 10, 167 ГК РФ сделки по выдаче Должником 20.06.2011 аваля по вексельным обязательствам Концерна «Ижмаш». Кроме того, налоговая служба считает, что в силу ст. 363 ГК РФ ответственность поручителей не может превышать размер задолженности самого должника, а право требования векселедержателя на судебную защиту по вексельному обязательству может быть реализовано лишь единожды в силу единства права требования к авалистам, что не было учтено судом первой инстанции при вынесении обжалуемого судебного акта.

Общество «НПО «Ижмаш» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит определение суда оставить без изменения.

В судебном заседании 12.01.2012 апелляционным судом на основании ст. 268 АПК РФ удовлетворено ходатайство представителя Должника и Концерна «Ижмаш» о приобщении документов в обоснование возражений относительно апелляционной жалобы, к материалам дела приобщена копия соглашения от 25.05.2011 об обеспечении исполнения государственных контрактов и обязательств перед иностранными заказчиками (далее – Соглашение от 25.05.2011 об обеспечении исполнения госконтрактов).

Определением апелляционного суда от 12.01.2012 рассмотрение апелляционной жалобы ФНС России отложено на 09.02.2012 в связи с необходимостью истребовать из суда первой инстанции материалы настоящего дела в полном объёме.

В связи с пребыванием судьи Мармазовой С.И, в очередном отпуске, в составе апелляционного суда в порядке ст. 18 АПК РФ произведена замена судьи Мармазовой С.И. на судью Нилогову Т.С, рассмотрение дела апелляционным судом производится сначала.

В судебном заседании представители ФНС России доводы апелляционной жалобы поддержали, на отмене определения настаивали.

По ходатайству ФНС России апелляционный суд в порядке ст. 268 АПК РФ приобщил к материалам дела обновленные по состоянию на 06.02.2012 выписки из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) в отношении ОАО «Ижевский машзавод», ОАО «Ижмашэнерго», ОАО «Концерн «Ижмаш». Для исследования обоснованности доводов ФНС России, заявленных в суде первой инстанции, а также с целью проверки достоверности представленных ФНС России списка аффилированных лиц Общества «Ижмашэнерго» и отчета Концерна «Ижмаш» за 3-й квартал 2011 года, полученных с интернет-сайтов этих предприятий, апелляционный суд в ходе судебного заседания произвел осмотр интернет-сайтов по электронному адресу www.energo.izhmash.ru (Общества «Ижмашэнерго») и www.izhmash.ru (Концерна «Ижмаш»). В ходе осмотра сайтов апелляционным судом распечатаны на бумажном носителе список аффилированных лиц Общества «Ижмашэнерго» на 30.06.2011 и ежеквартальный отчет Концерна «Ижмаш» за 3-й квартал 2011 года с информацией, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством о ценных бумагах. Данный список и отчет, заверенные подписью председательствующего в судебном заседании судьи приобщены к материалам настоящего дела.

Представители Должника, Общества «НПО «Ижмаш» и Концерна «Ижмаш» возражали против удовлетворения апелляционной жалобы. Их доводы, как изложенные в отзывах на апелляционную жалоб, так и прозвучавшие в устных выступлениях, сводятся к следующему. Общество «Ижмашэнерго» обеспечивает производственную деятельность группы взаимозависимых в производственном аспекте предприятий, которые совместно осуществляют выполнение имеющего общенациональное значение контракта с иностранным заказчиком, что подтверждается Соглашением от 25.05.2011 об обеспечении исполнения госконтрактов; применительно к такой деятельности выдача Обществом «Ижмаш» аваля по вексельным обязательствам Концерна «Ижмаш» не содержит признаков злоупотребления правом, поскольку представляет собой правовой механизм обеспечения исполнения такого контракта.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, Концерном «Ижмаш» третьему лицу выданы следующие составленные 29.04.2011 векселя со сроком платежа по предъявлению, всего на сумму 151.113.078,66 долларов США:

серии КИФ № 0000146 на сумму 24.600.461,90 долларов США;

серии КИФ № 0000147 на сумму 15.692.556,20 долларов США;

серии КИФ № 0000150 на сумму 78.462.781,00 долларов США;

серии КИФ № 0000151 на сумму   5.993.388,32 долларов США;

серии КИФ № 0000152 на сумму 26.363.891,24 долларов США.

20.06.2011 Общество «Ижмашэнерго» предоставило авали (вексельные поручительства) по вышеуказанным векселям.  

08.07.2011 Общество «Ижмашэнерго» на основании ст. 9 Закона о банкротстве обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом, указав наличие у себя признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества.

Определением арбитражного суда от 21.07.2011 заявление Общества «Ижмашэнерго» принято к производству, возбуждено настоящее дело о банкротстве данного должника.

Определением арбитражного суда от 17.08.2011 в отношении Общества «Ижмашэнерго» введено наблюдение, временным управляющим утвержден Христянов А.М, официальное сообщение об этом опубликовано в газете «Коммерсанть» 03.09.2011.

Общество «НПО «Ижмаш», которое в соответствии с соглашением от 29.08.2011 получило вышеуказанные векселя от третьего лица, предъявило эти векселя 06.09.2011 к оплате Концерну «Ижмаш» и не получило по ним исполнения, в связи с чем нотариусом Марданшиной С.М. составлены акты о протесте векселя в неплатеже.

Общество «НПО «Ижмаш» 07.09.2011 обратилось к Обществу «Ижмашэнерго» с требованием оплатить в пятидневный срок по вышеуказанным векселям 151.113.078,66 долларов США.

Поскольку удовлетворение требования не было получено, 21.09.2011 Общество «НПО «Ижмаш» на основании ст. 32 Положения о простом переводном векселе, утвержденного Постановлением Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 № 104/1341, обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении его требований в размере 4.434.201.734 руб. 97 коп. вексельного долга в реестр требований кредиторов авалиста - Общества «Ижмашэнерго».

Обжалуемым определением от 02.11.2011 заявление удовлетворено.

Арбитражный суд первой инстанции, отклоняя соответствующие доводы Федеральной налоговой службы, исходил из положений ст. ст. 21, 34, 47, 75 Положения о простом переводном векселе, верно указав, что, поскольку авалист отвечает в том же объёме и на тех же условиях, как и тот, за кого он дал аваль, векселедержатель, не получивший удовлетворение от основного должника по векселю, вправе предъявить требование к авалисту.

Аналогичное установление содержится и в ст. 363 ГК РФ, согласно которой в общем случае поручитель отвечает перед кредитором в том же объёме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

Законодательство не ограничивает права векселедержателя предъявить в судебном порядке требования об уплате вексельного долга как к основному должнику, так и к авалисту, поскольку согласно ст. 47 Положения о простом переводном векселе и п. 1 ст. 363 ГК РФ векселедатель и авалисты являются солидарно обязанными перед векселедержателем. Из существа настоящего спора не усматривается, что векселедержатель предъявил к авалисту требование, превышающее обязательство основного должника по векселю, в связи с чем соответствующие доводы апелляционной жалобы налоговой службы подлежат отклонению.

Вместе с тем суд первой инстанции не дал надлежащей оценки доводам налоговой службы о том, что сделки по выдаче Обществом «Ижмашэнерго» авалей за выданные Концерном «Ижмаш» векселя представляют собой злоупотребление правом и в силу ст. ст. 10, 167 ГК РФ являются ничтожными; данное обстоятельство, по мнению налоговой службы, исключает возможность признания судом правомерными требований, основанных на таких авалях.

Отклоняя соответствующие доводы налоговой службы, суд ограничился указанием на презумпцию добросовестности участников гражданского оборота, отсутствие у отдельного кредитора права оспаривать в рамках дела о банкротстве  сделку должника по основаниям ст. 61.2 Закона о банкротстве и непредставление со стороны налоговой службы доказательств наличия указанных в ст. 10 ГК РФ признаков злоупотребления правом.

Между тем, налоговая служба заявляла в суде первой инстанции, что злоупотребление правом со стороны Общества «Ижмашэнерго» проявляется в том, что данный должник в условиях неплатежеспособности и недостаточности имущества для удовлетворения требований своих кредиторов, принимает на себя обязательства отвечать перед третьими лицами за исполнение обязательств заинтересованным лицом, каким по отношению к Обществу «Ижмашэнерго» является Концерн «Ижмащ». При этом вновь принятые на себя обязательства многократно превышают стоимость активов Общества «Ижмашэнерго», и без того недостаточных для удовлетворения кредиторских требований.

Изложенным доводам суд первой инстанции оценки не дал, что не соответствует требованиям ст. ст. 71, 168, 170 АПК РФ.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, наличие у сделки, на которой основывает требование кредитор, оснований для признания ее недействительной в соответствии со статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве не может использоваться в качестве возражения при установлении этого требования в деле о банкротстве, а дает только право на подачу соответствующего заявления об оспаривании сделки в порядке, определенном этой главой. В то же время наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке (п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Таким образом, несмотря на то, что в тексте возражений на требования Общества «НПО «Ижмаш» налоговая служба применительно к сделкам по выдаче авалей усматривает основания для признания таких сделок недействительными по ст. 61.2 Закона о банкротстве не исключает для суда необходимости проверить доводы о наличии злоупотребления правом, поскольку такие доводы налоговой службой заявлены наряду с доводами о совершении сделок с целью причинить имущественный вред кредиторам.

Кроме того, рассмотрению доводов о ничтожности сделок в рамках спора об установлении требований кредитора (ст. 71 Закона о банкротстве) не препятствует и наличие возбужденного самостоятельного производства по иску о признании таких сделок недействительными вне рамок дела о банкротстве (п. 33 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63).

Как следует из пояснений сторон, Концерн «Ижмаш» (векселедатель применительно к вышеуказанным векселям) является единственным акционером Общества «Ижмашэнерго» (авалиста по названным векселям). Данное обстоятельство подтверждается также документально, а именно содержанием Списка аффилированных лиц Общества «Ижмашэнерго»