Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2012 по делу n А50-17996/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

                СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

                                             П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

                                                     № 17АП-210/2012-АК

г. Пермь

16 февраля 2012 года                                                           Дело № А50-17996/2011­­

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 февраля 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Риб Л. Х.,

судей Осиповой С.П., Грибиниченко О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лебедевой Н.О.,

при участии:

от заявителя (Открытое акционерное общество "Ростелеком") (ОГРН 1027700198767, ИНН 7707049388): Тудвасева Т.В., представитель по доверенности от 11.01.2012, предъявлено удостоверение;

от заинтересованного лица (Управление Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю) (ОГРН 1025900536749, ИНН 5902290360): Семенова Н.Н., представитель по доверенности от 25.03.2011, предъявлен паспорт;

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю

на решение Арбитражного суда Пермского края от 30 ноября 2011 года

по делу № А50-17996/2011,

принятое судьей Е.Б. Цыреновой

по заявлению Открытого акционерного общества "Ростелеком"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю

о признании недействительным ненормативного акта,

установил:

         Открытое акционерное общество «Ростелеком» в лице Пермского филиала (далее по тексту ОАО «Ростелеком», Общество) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании недействительными приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю (далее по тексту Управление, антимонопольный орган) от 05.05.2011 № 216-п «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов», обязании антимонопольного органа устранить допущенные нарушения путем исключения ОАО «Уралсвязьинформ» из Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более 35 процентов.

          Решением арбитражного суда от 30.11.2011 (резолютивная часть решения оглашена 24.11.2011) заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

          Не согласившись с принятым по делу судебным актом, антимонопольный орган обжалует решение суда в апелляционном порядке, в апелляционной жалобе просит решение суда отменить как принятое при неправильном применении положений законодательства,  выводы суда не соответствуют представленным в материалы дела доказательствам, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы ее подателем приведены доводы о правомерности включения ОАО «Ростелеком» как правопреемника ОАО «Уралсвязьинформ» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, поскольку в связи с реорганизацией ОАО «Уралсвязьинформ» в форме присоединения к ОАО «Ростелеком»  доля хозяйствующего субъекта на товарных рынках, по которым оно включено в Реестр, не уменьшилась. В качестве правового обоснования жалобы апеллятор ссылается на положения п. 15 Правил формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара.

ОАО «Ростелеком» с доводами апелляционной жалобы не согласно по основаниям, изложенным в письменном отзыве, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не усматривает.

Присутствующие в судебном заседании представители сторон поддержали изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на жалобу доводы.

Представленная УФАС по Пермскому краю выписка из Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке свыше 35 процентов приобщена судом в материалы дела.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена судом апелляционной инстанции в порядке. Предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Основанием для принятия оспариваемого приказа послужили следующие обстоятельства.

22.04.2011 ОАО «Ростелеком» обратилось в УФАС по Пермскому краю с заявлением об исключении ОАО «Уралсвязьинформ» из Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов. Основанием для такого обращения послужил факт прекращения ОАО «Уралсвязьинформ» с 01.04.2011 ОАО деятельности, что подтверждается свидетельством о прекращении деятельности серии 78 №008200612. (л.д. 31)

Письмом от 05.05.2011 № 4431-11  антимонопольный орган отказал Обществу в удовлетворении заявления об исключении из Реестра (л.д. 19-21), а в дальнейшем вместо исключения ОАО «Уралсвязьинформ» из Реестра, УФАС по Пермскому краю издан приказ о внесении изменений в Реестр, в результате которых ОАО «Уралсвязьинформ» заменен на ОАО «Ростелеком» по всем видам деятельности, ранее включенным в Реестр: услуги общедоступной электросвязи (ОКВЭД 64.2) на территории Пермского края (доля более 50%); услуги сотовой радиотелефонной связи Стандарт NMT-450, Стандарт GSM-900, Стандарт DAMPS 800 (ОКВЭД 64.2) на территории Пермский край (доля более 50%); услуги интеллектуальной сети связи (ОКВЭД 64.2) Пермский край (доля более 50%); предоставление в пользование линейно-кабельный сооружений связи, используемых при оказании услуг электросвязи (ОКВЭД 70.2) на территории г. Березники, г. Пермь, г. Соликамск Пермского края (доля более 65%) (л.д. 16-21).

Полагая, что приказ антимонопольного органа издан в нарушение требований действующего законодательства и нарушает права и законные интересы ОАО «Ростелеком», последнее обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из несоответствия оспариваемого приказа Федеральному закону от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», постановлению Правительства Российской Федерации от 19.12.2007 №296, при этом признал факт нарушения прав и законных интересов заявителя приказом.

Оценив в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает выводы суда правильными, а принятое по делу решение законным и обоснованным.

Согласно ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, наличия у органа надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возложена на орган, который принял акт, решение (ч. 5 ст. 200 АПК РФ) .

В силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, незаконными при наличии двух условий: несоответствия оспариваемого акта, закону и нарушения им прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с п. 8 ч. 1, п. 3 ч. 2 ст. 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) антимонопольный орган осуществляет полномочия по ведению реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов. Порядок формирования и ведения реестра устанавливается Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2007 № 896 утверждены Правила формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - Правила № 896).

В силу п. 2 Правил № 896 формирование и ведение Реестра осуществляют Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы. Реестр ведется по форме, утверждаемой Федеральной антимонопольной службой.

Включение в Реестр сведений о хозяйствующем субъекте независимо от места его государственной регистрации осуществляется по решению территориального органа Федеральной антимонопольной службы - если хозяйствующий субъект имеет долю в размере более чем 35 процентов на соответствующем товарном рынке одного или нескольких субъектов Российской Федерации (территория, на которой осуществляет свою деятельность территориальный орган Федеральной антимонопольной службы) (п. 4 Правил № 896).

Пунктом 14 Правил №896 предусмотрены основания для принятия решения об исключении сведений о хозяйствующем субъекте из реестра: а)  аналитический отчет, подготовленный в соответствии с подп. «а» п. 13 Правил; б) заверенные в установленном порядке документы, свидетельствующие об ликвидации юридического лица (прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя); в) решение суда об исключении сведений о хозяйствующем субъекте из реестра.

Основаниями для принятия решения о внесении изменений в содержащиеся в реестре сведения о хозяйствующих субъектах являются: а) аналитический отчет, содержащий сведения об изменении информации о товарном рынке, на котором действует хозяйствующий субъект; б) документы, подтверждающие изменение сведений о хозяйствующем субъекте (группе лиц); в) решение суда о внесении изменений в содержащиеся в реестре сведения (п. 15 Правил №896).

Согласно п. 13 Правил № 896 основаниями для принятия решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр являются в том числе: аналитический отчет, подготовленный: в рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства; по итогам рассмотрения заявления хозяйствующего субъекта; по итогам анализа состояния конкуренции на товарном рынке, проведенного антимонопольным органом по собственной инициативе; б) решение суда о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр.

Исходя из конструкции вышеприведенных норм, предусмотренные Правилами №896 перечни оснований для принятия решения об исключении (включении) сведений о хозяйствующем субъекте из реестра (в реестр), внесения изменений в сведения  о хозяйствующем субъекте являются исчерпывающими и не подлежат расширительному толкованию.

В соответствии с п. 8 Правил № 896, доля хозяйствующего субъекта на товарном рынке определяется антимонопольным органом по результатам анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции, который проводится в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 23 Федерального закона "О защите конкуренции". Результаты анализа отражаются в аналитическом отчете.

Порядок проведения анализа состояния конкуренции на товарных рынках утвержден приказом Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 №220 и используется для анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта (хозяйствующих субъектов) и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции, в том числе при формировании реестра хозяйствующих субъектов, ведение которого предусмотрено пунктом 8 части 1 статьи 23Закона кона о защите конкуренции (п. 1.1. Порядка).

Не требуется проведение анализа состояния конкуренции на товарном рынке при установлении доминирующего положения хозяйствующего субъекта в случае, если хозяйствующий субъект осуществляет производство (реализацию) товаров в условиях естественной монополии, а также при рассмотрении дел о нарушении антимонопольного законодательства, возбужденных по признакам нарушения частей 1, 1.2, и 3 статьи 11, статей 14 – 18 Закона о защите конкуренции (п.1.4 Порядка).

Исходя из п.3.6 Административного регламента, утвержденного  приказом ФАС России от 17.01.2007 №6, основанием для начала действий по включению в Реестр во всех случаях является  аналитический отчет либо поступление в установленном порядке судебного решения о включении в Реестр соответствующего хозяйствующего субъекта. 

Поскольку в данном случае предусмотренных п. 13 Правил №896 оснований для включения ОАО «Ростелеком» в Реестр не имелось, включение хозяйствующего субъекта на основании его правопреемства по отношению к содержащемуся в Реестре хозяйствующему субъекту не предусмотрено Правилами №896, а также Административным регламентом, утвержденным приказом ФАС России от 17.01.2007 № 6, оснований для внесения ОАО «Ростелеком» в Реестр по тем товарным рынкам, на которых ранее оказывало услуги ОАО «Уралсвязьинформ» у антимонопольного органа не имелось.

Доводы апеллятора о том, что ОАО «Уралсвязьинформ» не могло быть исключено из Реестра, поскольку не было ликвидировано