Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2012 по делу n А71-14526/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-727/2012-ГК

г. Пермь

07 июня 2012 года                                                                Дело № А71-14526/2010­­

Резолютивная часть постановления объявлена 31 мая 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  07 июня 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего       Чепурченко О.Н.

судей                                      Нилоговой Т.С., Казаковцевой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пыленковой Т.А.,

при участии:

от кредитора, ОАО НПО «Ижмаш»: Магда А.В., паспорт, доверенность от 30.01.2012г.;

от должника, ООО «Ижмашпромипотека»: Веретенников Е.А., паспорт, доверенность от 10.10.2011г.

от уполномоченного органа: Байбородова К.И., паспорт, доверенность от 06.04.2012г.; 

от иных лиц, участвующих в деле – не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу кредитора ОАО НПО «Ижмаш»

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16 марта 2012 года об отказе во включении требования ОАО НПО «Ижмаш» в сумме 4 269 805 816,69 руб. в реестр требований кредиторов должника,

вынесенное судьей Л.П. Шаровой в рамках дела № А71-14526/2010

о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Ижмашпромипотека» (ОГРН 051800820279, ИНН 1832046200),

установил:

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 04.10.2011г. в отношении общества с ограниченной ответственностью «Ижмашпромипотека» (далее – ООО «Ижмашпромипотека») открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Карнаух В.П.

Соответствующие сведения опубликованы в газете «Коммерсантъ» 15.10.2011.

03.11.2011, т.е. в установленный срок, открытое акционерное общество «Научно-производственное объединение «Ижмаш» (далее – заявитель, Общество «НПО «Ижмаш») обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с требованием о включении в реестр требований кредиторов Общества  «Ижмашпромипотека» задолженности в сумме 4 269 805 816,69 руб. в связи с выдачей авалей 17.06.2011г. по пяти векселям ОАО «Концерн «Ижмаш» от 29.04.2011г.

Определениями суда от 01.12.2011 и от 31.01.2012 к участию в рассмотрении требования в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования, привлечены открытое акционерное общество «Концерн «Ижмаш» (далее – Общество «Концерн «Ижмаш»), открытое акционерное общество «Рособоронэкспорт» и Государственная корпорация «Ростехнологии».

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16.03.2012 (резолютивная часть определения объявлена 29.02.2012) в удовлетворении требования Общества «НПО «Ижмаш» отказано.

Общество «НПО «Ижмаш» с вынесенным определением не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит указанный судебный акт отменить в связи с нарушением судом норм материального и процессуального права.

В апелляционной жалобе ее заявитель ссылается на отсутствие в действиях Общества «Ижмашпромипотека» и Общество «Концерн «Ижмаш» злоупотребления правом, поскольку авали, как и эмитированные Обществом «Концерн «Ижмаш» векселя, были выданы в пользу федерального государственного унитарного предприятия «Рособоронэкспорт» (далее – ФГУП «Рособоронэкспорт»), они, также как и векселя, обеспечивали надлежащее исполнение и возврат платежей, гарантированных названным предприятием иностранному заказчику.

Общество «НПО «Ижмаш» указывает на отсутствие злоупотребления правом и в его действиях, поскольку оно создано Государственной корпорацией «Ростехнологии» для целей объединения всех профильных активов предприятий группы «Ижмаш»; данное общество не являлось заинтересованным по отношению к обществам «Концерн «Ижмаш» и «Ижмашпромипотека» ни на даты эмитирования и авалирования векселей, ни на даты одобрения данных сделок.

Кроме того, заявитель жалобы отмечает, что в случае оплаты векселей авалист приобретает права, вытекающие из векселя, против векселедателя, в связи с чем, полагает невозможным причинение вреда кредиторам должника.

До начала судебного заседания от уполномоченного органа поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

От иных лиц, участвующих в деле, письменные отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В судебном заседании представитель Общества «НПО «Ижмаш» доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, на отмене обжалуемого определения настаивал.

Представитель должника поддержал позицию заявителя апелляционной жалобы.

Представитель уполномоченного органа по основаниям, изложенным в письменном отзыве, против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Лица, участвующие в деле и не явившиеся в заседание суда апелляционной инстанции, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом. В силу ст.ст.156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) неявка лиц не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность определения суда проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Концерн «Ижмаш» (Комитент) и ФГУП «Рособоронэкспорт» (Комиссионер) заключен договор комиссии от 24.04.2006 № Р/686206250255-611624, согласно которому комитент поручает комиссионеру за комиссионное вознаграждение заключить от своего имени, но за счет комитента контракт с иностранным заказчиком (том 1 л.д. 169-206).

В соответствии с условиями указанного договора комиссии комитентом (Обществом «Концерн «Ижмаш») переданы комиссионеру (ФГУП «Рособоронэкспорт») пять собственных простых беспроцентных векселей, составленных 29.04.2011 со сроком платежа – по предъявлении, всего на сумму 151 113 078,66 долларов США:

Серии КИФ №0000146 на сумму 24 600 461,90 долларов США;

Серии КИФ №0000147 на сумму 15 692 556,20 долларов США;

Серии КИФ №0000150 на сумму 78 462 781,00 долларов США;

Серии КИФ №0000151 на сумму 5 993 388,32 долларов США;

Серии КИФ №0000152 на сумму 26 363 891,24 долларов США,

Указанные векселя предоставлены комитентом комиссионеру по договору комиссии, с учетом дополнения к нему, в качестве обеспечения исполнения обязательств по финансовым гарантиям возврата аванса, надлежащего исполнения и возврата платежей, предоставленных комиссионером в соответствии с условиями контракта с иностранным заказчиком.

17.06.2011 ООО «Ижмашпромипотека» по указанным векселям предоставило авали (вексельное поручительство).

Авали даны на отдельных листах с указанием соответствующих сведений о реквизитах векселей (том 1 л.д. 43-47).

23.06.2011 решением единственного участника ООО «Ижмашпромипотека» - ОАО «Ижмаш-Холдинг» принято решение о добровольной ликвидации общества. 06.07.2011 в журнале «Вестник государственной регистрации» опубликованы сведения о ликвидации ООО «Ижмашпромипотека», 01.07.2011 в ЕГРЮЛ внесена запись о принятии решения о ликвидации юридического лица.

В соответствии с соглашением от 29.08.2011 № Р/686206250255-182656 (том 1 л.д.32-38) заключенным между открытым акционерным обществом «Рособоронэкспорт» (правопреемником ФГУП «Рособоронэкспорт»), Обществом «Концерн «Ижмаш» и Обществом «НПО «Ижмаш», стороны данного соглашения произвели замену векселей Общества «Концерн «Ижмаш» на пять простых беспроцентных векселей Обществом «НПО «Ижмаш» на общую сумму 151 113 078,66 долларов США (векселя серии НПО 001, НПО 002, НПО 003, НПО 004, НПО 005, дата составления – 26.08.2011, место составлениия - г.Ижевск, срок платежа – по предъявлении, но не позднее 26.02.2013).

Передача векселей Обществом «НПО «Ижмаш» комиссионеру ОАО «Рособоронэкспорт» и передача векселей ОАО «Концерн «Ижмаш» от комиссионера Обществу «НПО «Ижмаш» произведена путем подписания акта передачи векселей от 02.09.2011 (том 1 л.д. 39-42).

Полученные векселя Общество «НПО «Ижмаш» 06.09.2011 предъявило к оплате Обществу «Концерн «Ижмаш» и не получило по ним исполнения, в связи с чем нотариусом Марданшиной С.М. составлены акты о протесте векселей (том 1 л.д. 50, 53, 56, 59, 62).

На основании ст.32 Положения о простом переводном векселе, утвержденного Постановлением Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 №104/1341 (далее – Положение о переводном и простом векселе), Общество «НПО «Ижмаш» 07.09.2011 обратилось к Обществу «Ижмашпромипотека» с требованием оплатить задолженность по вышеуказанным векселям в размере 151 113 078,00 долларов США в течение пяти рабочих дней (том 1 л.д.64).

В связи с тем, что оплата не поступила и в связи с открытием 04.10.11г. в отношении Общества «Ижмашпромипотека» процедуры конкурсного производства Общество «НПО «Ижмаш» 03.11.2011 обратилось в суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 151 113 078,00 долларов США, что в переводе на рубли составило – 4 269 805 816,69 руб.

Проверив обоснованность требования кредитора, суд первой инстанции в соответствии со ст.ст. 10, 167 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) отказал Обществу «НПО «Ижмаш» во включении его требования в реестр требований кредиторов должника, усмотрев ничтожность сделок по выдаче авалей. При этом суд сделал вывод о том, что выдача Обществом «Ижмашпромипотека» авалей является злоупотреблением правом с целью причинения вреда своим кредиторам.

Данные выводы арбитражного суда первой инстанции являются правильными, соответствующими нормам права и имеющимся в деле доказательствам.

В соответствии с ч.2 ст.225 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со ст. 71 Закона о банкротстве.

В соответствии с п.п.2, 3 ст.71 Закона о банкротстве суд в целях включения требования в реестр требований кредиторов должника проверяет его обоснованность с учетом возражений, в том числе кредиторов, предъявивших требование.

В суде первой инстанции уполномоченный орган заявил возражения относительно заявленного требования, указывая на то, что при выдаче спорных авалей как со стороны должника, так и со стороны лица, в чью пользу выдан аваль (Общество «Концерн Ижмаш») имеет место злоупотребление правом, которое проявляется в том, что должник в условиях неплатежеспособности и недостаточности имущества для удовлетворения требований своих кредиторов, принимает на себя обязательства отвечать перед третьими лицами за исполнение обязательств заинтересованным лицом, каким по отношению к нему является Общество «Концерн «Ижмащ». При этом вновь принятые на себя обязательства многократно превышают стоимость активов Общества «Ижмашпромипотека», и без того недостаточных для удовлетворения кредиторских требований. Возражая против требования Общества «НПО «Ижмаш» уполномоченный орган также ссылался на недействительность сделок по выдаче авалей по основаниям ст.61.2 Закона о банкротстве и ст.ст.10, 167, 168 ГК РФ.

При рассмотрении спора судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что по состоянию на 30.09.2011г. ОАО «Концерн «Ижмаш», ООО «Ижмашпромипотека» (п.51 списка афиллированных лиц ОАО «Концерн «Ижмаш»), директор Общества «НПО «Ижмаш» Кузюк М.В. (входит в состав совета директоров (наблюдательный совет), т.е. он принадлежит к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо) являются аффилированными и взаимозависимыми лицами.

Таким образом, как Общество «Концерн «Ижмаш» (векселедатель), так и Общество «НПО «Ижмаш» (векселедержатель) являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, следовательно, данные юридические лица были безусловно осведомлены о фактическом финансово-экономическом состоянии должника.

Судом также установлено и участвующими в деле лицами не опровергнуто, что на момент выдачи авалей Общество «Ижмашпромипотека» обладало признаками неплатежеспособности и недостаточности имущества.

Кроме того, судом первой инстанции отмечено, что на момент выдачи авалей признаками неплатежеспособности обладало и Общество «Концерн «Ижмаш», которое является выгодоприобретателем по вексельному поручительству и в интересах которого выдан аваль.

Положением о переводном и простом векселе закреплена презумпция действительности прав, вытекающих из векселя: права векселедержателя предполагаются действительными и существующими.

В соответствии с абз.2 ст.32 Положения о переводном и простом векселе обязательство авалиста действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем дефект формы.

Согласно ст.17 Положения о переводном и простом векселе, обеспечивающей защиту добросовестного приобретателя, не основанные на тексте векселя возражения по вексельному обязательству могут иметь место, если векселедержатель, приобретая вексель, действовал сознательно в ущерб должнику.

В силу имеющейся заинтересованности Обществ «Концерн «Ижмаш», «Ижмашпромипотека» и «НПО «Ижмаш» данные Общества не могли не знать о неплатежеспособности Обществ «Концерн «Ижмаш» и «Ижмашпромипотека», об индоссировании векселей и выдаче авалей в преддверии банкротства векселедателя и авалиста.

Таким образом, единственной целью, которую преследовало Общество «НПО «Ижмаш», являлось включение его требования как векселедержателя в размере 4 269 805 816,69 руб. в реестр требований кредиторов Общества «Ижмашпромипотека», что позволяло бы ему получать денежные средства из конкурсной массы должника и оказывать существенное влияние на ход дела о банкротстве.

По соглашению от 29.08.2011 Общество «НПО «Ижмаш» передало Обществу  «Рособоронэкспорт» собственные векселя взамен веселей Общества «Концерн «Ижмаш». Однако доказательства осуществления платежей по собственным векселям и, следовательно, наличия документально подтвержденных затрат на приобретение векселей Общества «Концерн «Ижмаш» в материалах