Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2012 по делу n А71-9652/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-5432/2012-ГК

г. Пермь

27 июня 2012 года                                                            Дело № А71-9652/2011­­

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 июня 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Шварц Н. Г.

судей  Масальской Н.Г., Дружининой Л.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Минкович И.А.,

лица, участвующие в деле, извещенные о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца –

открытого акционерного общества Швейная фабрика "Рабочая марка"

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 02 апреля 2012 года по делу № А71-9652/2011,

принятое судьёй Сидоренко О.А.

по иску открытого акционерного общества Швейная фабрика "Рабочая марка"  (ОГРН  1071837000828, ИНН 1837003111)

к обществу с ограниченной ответственностью "Электрические сети Удмуртии" (ОГРН 1041804301330, ИНН 1835060957), открытому акционерному обществу "Удмуртская энергосбытовая компания"  (ОГРН  1051802500023, ИНН 1835062930)

об обязании произвести перерасчет электрической энергии,

установил:

  ОАО Швейная фабрика "Рабочая марка" (истец) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском о признании  на основании ст. 539, ст. 543. ст. 544, ст. 541 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) незаконными действий ООО «Электрические сети Удмуртии» (ответчик) по начислению истцу 34 676 кВтч электроэнергии за период с 10.11.2010 по 10.05.2011 по акту безучетного потребления электроэнергии № 10/05-6.11 от 10.05.2011 (том 1 л.д. 5-9).

  Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 15.11.2011 к участию в деле в качестве третьего лица,  не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено ОАО «Удмуртская энергосбытовая компания» (т. 1, л.д. 163).

  В соответствии со ст. 49 АПК РФ от истца неоднократно приняты заявления об изменении предмета иска, а также  удовлетворено заявление истца о привлечении к участию в деле в качестве второго ответчика - ОАО «Удмуртская энергосбытовая компания».

  В соответствии с заявлениями об  изменении предмета иска, ОАО Швейная фабрика "Рабочая марка" просит возложить на ООО «Электрические сети Удмуртии» обязанность произвести перерасчет электрической энергии за период с 10.11.2010 по 10.05.2011 с 34 676 кВтч,  до 4 278 кВтч,  а также обязать ОАО «Удмуртская энергосбытовая компания» перепредъявить истцу счет-фактуру и акт приема-передачи электрической энергии  № 81740 от 31.07.2011 с суммы  110 651 руб. 38 коп., на сумму – 13 651 руб. 12 коп. с НДС.

         Решением Арбитражного  суда  Удмуртской Республики от 02 апреля 2012 года  по делу № А71-9652/2011 в удовлетворении иска отказано, с истца в доход федерального бюджета взыскано 4 000 руб. государственной пошлины за рассмотрение иска (том 2 л.д. 60-66).

        Истец, ОАО Швейная фабрика "Рабочая марка" с решением арбитражного суда от 02 апреля 2012 года не согласен, по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, просит решение отменить, иск удовлетворить полностью, ссылаясь на то, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права и сделаны выводы не соответствующие обстоятельствам дела.

          Указывает, что судом сделан неправомерный и необоснованный вывод о безучетном потреблении электроэнергии потребителем, так как фактические и правовые основания для начисления сетевой организацией ответчику электрической энергии в количестве 34 676 кВтч за период с  10.11.2010г. по 10.05.2011г. отсутствуют. Считает, что расчет электрической энергии за указанный период должен быть произведен не по безучетному потреблению электроэнергии, а исходя из размера погрешности прибора учета в соответствии с экспертным заключением ФБУ «Удмуртский ЦСМ».

        Ответчик, ООО «Электрические сети Удмуртии», с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит решение Арбитражного  суда  Удмуртской Республики от 02 апреля 2012 года  по делу № А71-9652/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, по мотивам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. Указывает, что выводы, изложенные в оспариваемом решении, соответствуют обстоятельствам дела и основаны на полном и всестороннем исследовании доказательств. Факт неисправности прибора установлен доказательствами, представленными в дело, а  Акт о безучетном потреблении № 10/05-6.11/ю от 10.05.2011г. подписан истцом без каких-либо замечаний и возражений.

          Ответчик, ОАО «Удмуртская энергосбытовая компания», отзыв на жалобу не представил, стороны в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Удмуртская энергосбытовая компания» (Гарантирующий поставщик) и ОАО Швейная фабрика "Рабочая марка" (Потребитель)  заключен договор энергоснабжения № Г8494/904 от 01.01.2011г., согласно которому Гарантирующий поставщик осуществляет продажу электрической энергии Потребителю в объемах, установленных Приложением № 1, а также обеспечивает оказание услуг по передаче электрической энергии путем заключения договоров с территориальной сетевой организацией (ТСО), а Потребитель принимает и своевременно оплачивает приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказываемые услуги.

          Разделом 4  договора  № Г8494/904 от 01.01.2011г. установлено, что учет отпущенной и потребленной электрической энергии осуществляется приборами учета, согласно Приложению №2 к договору. Границы ответственности за состояние и обслуживание электроустановок между Потребителем и ТСО устанавливаются Актами разграничения балансовой принадлежности электросетей.

        Расчет Гарантирующим поставщиком фактического потребления электрической энергии Потребителя производится на основании сведений, представляемых ТСО. В случае  несоответствия объёма электропотребления Потребителя, указанного в ежемесячно предоставляемых ТСО сведениях объёму фактического потребления электрической энергии, гарантирующий поставщик по заявлению Потребителя производит перерасчет фактической стоимости электропотребления в следующем месяце на основании двустороннего акта, подписанного между ТСО и Потребителем (п. 4.4 договора).

          Порядок исчисления объемов электропотребления в случаях повреждения расчетных приборов учета, находящихся на балансе Потребителя (сорвана пломба, разбито, стекло и т.п.), а также при выявлении неисправности или утраты расчетного прибора учета установлены пунктами 4.6,4.7 договора энергоснабжения № Г8494/904 от 01.01.2011г.

         Услуги по передаче электрической энергии для целей исполнения обязательств Гарантирующего поставщика по договору энергоснабжения № Г8494/904 от 01.01.2011г. оказываются территориальной сетевой организацией    - ООО «Электрические сети Удмуртии». Данное обстоятельство не оспаривается сторонами и подтверждается договором оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности)  и покупки электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях от 27.03.2009 № К-147, заключенному Гарантирующим поставщиком с ТСО (том 1, л.д. 102-120).

         В соответствии с разделом 3.5 договора № К-147 на ТСО возложены обязанности, в том числе:

         -        производить снятие показаний приборов учета, установленных в точках приема и в точках отпуска электрической энергии;

         -        предоставлять энергосбытовым компаниям по мере составления Акты безучетного потребления и Акты на замену, проверку, приемку групп учета по точкам отпуска потребителям электроэнергии;

         -        производить проверки состояния измерительных комплексов Потребителей и иных владельцев оборудования.

         При выявлении фактов безучётного потребления,  составленные ТСО Акты безучетного потребления направляются соответствующей энергоснабжающей организации для включения объемов электроэнергии, зафиксированных в актах на полезный отпуск Потребителя (п. 4.11 договора № К-147).

         Из материалов дела следует, что в соответствии с обязанностями, возложенными на  ТСО договором, ООО «Электрические сети Удмуртии» произвело проверку приборов учета потребителя - ОАО Швейная фабрика "Рабочая марка" в точке подключения: г. Глазов, ул. 2я Набережная, д. 12  - ВРУ-0,4 КВ, в присутствии представителя Потребителя.

        В результате произведенных замеров приборами в процессе проверки  выявлено нарушение – погрешность прибора учета электрической энергии Ф 68700В № 6180770 составляет - 33,3%. Группа учета признана непригодной к коммерческим расчетам.

        По результатам проверки составлен Акт  № 10/05-6.11/10 от 10.05.2011г. о безучетном потреблении электроэнергии юридическим лицом, который подписан представителями Сетевой организации и Потребителя без каких-либо замечаний и возражений (том 1, л.д. 15).

         К указанному  Акту…  составлен Расчет количества потребленной электрической энергии ОАО Швейная фабрика "Рабочая марка"  Г8494/7 за май 2011 года, согласно которому объём потреблённой электроэнергии по объекту электропотребления исчислен в размере 637 кВтч.  За период с 10.05.2011г. по 25.05.2011г. На Расчете…  сделана запись о том, что Потребитель с расчетом согласен.

         На основании составленного сетевой организацией Акта  № 10/05-6.11/10 от 10.05.2011г., в соответствии с пунктом  4.11 договора  на оказание услуг по передаче электрической энергии № К-147, и пунктами 4.4, 4.6 договора энергоснабжения № Г8494/904 от 01.01.2011г. Гарантирующий поставщик предъявил Потребителю Акт приема-передачи электроэнергии № 81740 от 31.07.2011 и  Счет № Г8494-8548 от 31.05.2011г. на сумму 114 427 руб. 85 коп.

   Не согласившись с представленным для подписания Актом приема передачи электроэнергии  и предъявленным для оплаты счетом истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском, требуя возложить на ООО «Электрические сети Удмуртии» обязанность произвести перерасчет электрической энергии за период с 10.11.2010г. по 10.05.2011г. с 34 676 кВтч,  до -  4 278 кВтч, а на  ОАО «Удмуртская энергосбытовая компания» возложить обязанность перепредъявить истцу счет-фактуру и акт приема-передачи электрической энергии  № 81740 от 31.07.2011г. с суммы  110 651 руб. 38 коп. на сумму – 13 651 руб. 12 коп. с НДС. В обоснование заявленных требований истец ссылается на неправильное определение количества потреблённой им электрической энергии      и возможность произвести иной расчет, с учетом меньшего размера погрешности.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что основания для удовлетворения иска отсутствуют.

Пересмотрев материалы дела, исследовав доводы апелляционной  жалобы и отзыва на неё, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, в связи со следующим.

        Условия договора  энергоснабжения № Г8494/904 от 01.01.2011г. между Гарантирующим поставщиком и Потребителем, а также условия договора от 27.03.2009г. № К-147 между Сетевой организацией и Гарантирующим поставщиком предусматривают, что при исполнении сторонами обязательств по указанным договорам, подлежат применению «Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии", утверждённые Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530, действующие на момент возникновения спорных правоотношений (далее - Основные положения № 530).

В соответствии с п. 136 Основных положений N 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и разделом XII Основных положений N 530. Если иное не установлено договором, прибор учета следует судьбе энергопринимающих устройств, энергетических установок или объектов электросетевого хозяйства, для обслуживания которых он используется. Владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание.

В соответствии с п. 79 Основных положений № 530, безучетным  потреблением электрической энергии, является - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и Основными положениями  № 530,  порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

 Факт непригодности к коммерческому учету системы учета электрической энергии у Потребителя  ввиду отсутствия пломбы на системе учета, а также ввиду превышения предела допустимой основной относительной погрешности, подтвержден в соответствии с требованиями ст. 65 АПК РФ,   Актом   № 10/05-6.11/10 от 10.05.2011г., а также экспертным Заключением ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации и метрологии и испытаний в Удмуртской Республике» от  31.01.2012 № 226, Протоколом поверки счетчика № 0/952-1 от 30.01.2012, Извещением о непригодности к применению № 0/952-1 от 30.01.2012 (том 2, л.д.24-26).

Таким образом, материалами дела подтвержден факт потребления электрической энергии  при наличии прибора учета со стороны Потребителя, имеющего неисправности, которые приводят к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (факт безучетного потребления).

          Судом апелляционной