Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.08.2012 по делу n А60-10893/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-6788/2012-АК

г. Пермь

22 августа 2012 года                                                   Дело № А60-10893/2012­­

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 августа 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Щеклеиной Л. Ю.,

судей  Осиповой С.П., Риб Л.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лебедевой Н.О.,

при участии:

от заявителя - ООО "Атрон"   (ОГРН  1026602335198, ИНН 6658120636): не явился, извещен надлежащим образом,

от заинтересованного лица - Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области  (ОГРН  1036602648928, ИНН 6658065103): Огальцева Е.Н., удостоверение, доверенность от 01.12.2011,

от третьего лица  - ОАО «Торговый дом «Русский Холодъ»: не явился, извещен надлежащим образом,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

заявителя - ООО "Атрон"

на решение  Арбитражного суда Свердловской области от 27 апреля 2012 года

по делу № А60-10893/2012,

принятое судьей Ворониным С.П.,

по заявлению ООО "Атрон"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

третье лицо: ОАО «Торговый дом «Русский Холодъ»

о признании недействительными решения и предписания антимонопольного органа, о признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности,

установил:

         ООО "Атрон" (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган) о признании недействительными решения от 01.02.2012  по делу №25, предписания от 01.02.2012, отмене постановления  от 16.03.2012 о привлечении к административной ответственности по ст.14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), о приостановлении действия оспариваемого предписания от 01.02.2012.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 27 апреля 2012 года (резолютивная часть объявлена 25 апреля 2012 года) в удовлетворении заявленных требований о признании недействительными решения от 01.02.2012 и предписания от 01.02.2012, а также постановления о привлечении к административной ответственности от 16.03.2012 отказано. Требования о приостановлении действия предписания от 01.02.2012 удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, заявитель  обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять новый судебный акт.

         В обоснование жалобы указывает на то, что вывод суда о нарушении заявителем требований п.10. ч.1 ст.10 Федерального закона «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) не подтвержден надлежащими доказательствами. Вывод суда о признании общества теплоснабжающей организацией не соответствует нормам материального права. Ссылается на то, что ООО "Атрон" не обладает статусом субъекта естественных монополий.

         Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области и третье лицо - ОАО «Торговый дом «Русский Холодъ»   письменных отзывов на апелляционную жалобу не представили.

Представитель антимонопольного органа в суде апелляционной инстанции пояснил, что  решение суда является законным и обоснованным, отмене не подлежит.

Заявитель и третье лицо - ОАО «Торговый дом «Русский Холодъ» о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направили, что в порядке ч.3 ст.156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

            Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной  инстанции в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Изучив материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что решение суда первой инстанции отмене  либо изменению не подлежит.

         Из материалов дела следует, что в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области обратилось ОАО «ТД «Русский холодъ» с жалобой на то, что единственный поставщик тепловой энергии по системам теплоснабжения на территории базы по адресу: г. Екатеринбург, ул. Малышева, 145а ООО «Атрон»  поставляет тепловую энергию потребителям, присоединенным к системам теплоснабжения, и в силу своего доминирующего положения устанавливает за эти услуги произвольные цены, уклоняясь от заключения договора теплоснабжения, соответствующего действующему законодательству (по регулируемым РЭК Свердловской области

ценам).

         По данному факту антимонопольным органом возбуждено дело № 25 о нарушении теплоснабжающей организацией антимонопольного законодательства, при рассмотрении которого комиссией УФАС по Свердловской области вынесено решение от 01.02.2012 о признании факта нарушения теплоснабжающей организацией (ООО «Атрон») пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в нарушении порядка ценообразования путем взимания с потребителей (ОАО «ТД «Русский холодъ») платы за потребленную тепловую энергию в отсутствие тарифов, утвержденных в установленном порядке.

         На основании решения управлением выдано предписание от 01.02.2012

№ 25 о прекращении нарушения Закона о защите конкуренции путем: 1) перечисления в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства, в сумме 941 353 руб. 80 коп.; 2) принятия всех зависящих от теплоснабжающей организации (ООО «Атрон») мер по исключению случаев взимания с потребителей платы за потребленную ими тепловую энергию под любым видом вплоть до установления соответствующих тарифов.

По факту злоупотребления обществом доминирующим положением управление возбудило дело об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.31 КоАП РФ, при рассмотрении которого постановлением от 16.03.2012  ООО «Атрон» подвергнуто  штрафу  в  размере 100 000 руб.

Полагая, что указанное решение, предписание и постановление о назначении административного наказания являются незаконными, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

  При рассмотрении дела суд первой инстанции исходил из того, что соответствующие нормам действующего законодательства решение, предписание и постановление антимонопольного органа не нарушают права и законные интересы заявителя.

  Выводы суда являются законными и обоснованными, соответствуют нормам действующего законодательства.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ  граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Оспаривая решение антимонопольного органа, общество ссылается на необоснованность вывода антимонопольного органа и суда первой инстанции о  том, что  заявитель является теплоснабжающей организацией и имеет статус субъекта естественной монополии. Суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

В силу п.10 ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон №135-ФЗ)  запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и(или) ущемление интересов других лиц, совершенные, в частности путем нарушения установленного нормативными правовым актами порядка ценообразования.

  Из содержания ст. 3, п. 1 ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" следует, что субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по передаче тепловой энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

  Согласно п. 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции положение субъекта естественной монополии на товарном рынке признается доминирующим.

  Таким образом, для определения субъекта естественной монополии в данных правоотношениях решающее значение имеет осуществление деятельности по передаче тепловой энергии и наличие доминирующего положения на рынке услуг по передаче электроэнергии. Организационно-правовая форма юридического лица, а также направленность деятельности указанного лица на извлечение прибыли в качестве критериев для определения субъекта естественной монополии действующим законодательством не предусмотрены.

  Согласно ч.5 Федерального закона №135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

         Согласно  п.11 ст.2 Федерального закона № 190-ФЗ от 27.07.2010 «О теплоснабжении» теплоснабжающей организацией признается организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

         Антимонопольным органом установлено, что ООО «Атрон» осуществляет теплоснабжение нежилых объектов ОАО «ТД «Русский холодъ», расположенных на территории производственной базы по адресу: г. Екатеринбург, ул. Малышева, д. 145а, на основании договора от 01.09.2008 № 10-ТЭ-08/1.

         В соответствии с пунктом 1.1 данного договора теплоснабжающая организация поставляет потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию и воду на нужды отопления и горячего водоснабжения в соответствии с установленными договорными величинами тепло- и водопотребления, а потребитель обязуется оплачивать принятую тепловую энергию и воду на нужды ГВС, и соблюдать предусмотренный договором режим потребления.

         Приложениями № 1 и № 2 к договору потребителем и теплоснабжающей организацией был согласован ориентировочный расчет потребности тепловой энергии (воды на нужды горячего водоснабжения), а пунктом 6.1 договора – тариф на оплату потребленной тепловой энергии, который рассчитывается теплоснабжающей организацией самостоятельно и в 2008 году составлял 1150,43 руб.

         ОАО «ТД «Русский холодъ» письмами от 20.09.2010 и 04.10.2010 направило ООО «Атрон» предложение (оферту) о заключении договора теплоснабжения с осуществлением расчетов по нему по тарифам РЭК Свердловской области, от чего теплоснабжающая организация уклонилась.

         Антимонопольным органом установлено, что ООО «Атрон» является собственником котельной, расположенной на территории производственной базы по адресу: г. Екатеринбург, ул. Малышева, д. 145а, а также технологических трубопроводов, в том числе холодного водопровода после водомера совместно с тепловыми сетями, сетей горячего водоснабжения (ГВС), паропровода.

         Помимо ОАО «ТД «Русский холодь», с использованием указанного оборудования теплоснабжающая организация осуществляет продажу тепловой энергии и ГВС иным потребителям, в том числе ООО «Юнистрой», ИП Шипилову О.М., ООО «Логистическая компания «Рыбопродукты», ООО «Зета», ООО «Малок», ООО «Хладокомбинат-4».

         Фактический объем потребленной указанными лицами тепловой энергии определяется в соответствии с условиями заключенных договоров расчетным путем, а оплата потребленной тепловой энергии осуществляется потребителями по тарифам, самостоятельно рассчитанным теплоснабжающей организацией.

         Тарифы на тепловую энергию на потребительском рынке формируются в порядке, установленном Федеральным законом от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», Федеральным законом от 27.07.2010 № 189-ФЗ «О теплоснабжении», Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации и Правилами государственного регулирования и применения тарифов (цен) на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109 «О

ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии».

         В соответствии с п.5 ч.1 ст.8  Федерального закона № 190-ФЗ от 27.07.2010 «О теплоснабжении» тарифы на теплоноситель, поставляемый теплоснабжающими организациями потребителям, другим теплоснабжающим организациям, подлежат регулированию.

         На основании ст.6 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулированию тарифов устанавливают тарифы на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов на услуги по передаче электрической энергии по указанным электрическим сетям, а также устанавливают