Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2012 по делу n А60-17009/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-9535/2012-ГК

г. Пермь

09 октября 2012 года                                                          Дело № А60-17009/2012­­

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 октября 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Шварц Н. Г.

судей                               Дружининой Л.В., Рубцовой Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Леконцевым Я.Ю.,

лица, участвующие в деле, извещенные о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика – товарищества собственников жилья "5 Микрорайон"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 02 июля 2012 года по делу № А60-17009/2012,

принятое судьёй Проскуряковой И.А.

по иску открытого акционерного общества "Роскоммунэнерго" в лице Нижнетагильского филиала "Тагилэнергосбыт" (ОГРН 1047796226500, ИНН 7709538063) к товариществу собственников жилья "5 Микрорайон" (ОГРН 1096623009295, ИНН 6623064540)

третье лицо: закрытое акционерное общество "Тагилэнергосети"

о взыскании задолженности по оплате электрической энергии,

процентов за пользование чужими денежными средствами,

  установил:

ОАО "Роскоммунэнерго" в лице Нижнетагильского филиала "Тагилэнергосбыт" (далее – ОАО «Роскоммунэнерго», истец) обратилось в  Арбитражный суд Свердловской области с иском о взыскании с товарищества собственников жилья "5 Микрорайон" (далее - ТСЖ, ответчик)  690 250 руб. 54 коп., составляющих стоимость безучетного потребления ответчиком электрической энергии в октябре 2011 года, а также 23 190 руб. 69 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 11.11.2011 по 31.03.2012, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых, с последующим их начислением по день фактической оплаты долга, на основании статей  309, 310, 395, 544 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ).

Определением арбитражного суда от 03.04.2012 исковое заявление принято к производству, к участию в деле в качестве третьего лица привлечено закрытое акционерное общество "Тагилэнергосети" (далее – ЗАО "Тагилэнергосети", третье лицо, л.д. 1-2).

         Решением  Арбитражного суда Свердловской области от 02 июля 2012 года по делу № А60-17009/2012 исковые требования удовлетворены (л.д. 59-65).

Ответчик, ТСЖ с решением арбитражного суда от 03 июля 2012 года не согласен, обратился в арбитражный апелляционный суд с жалобой, которой просит решение суда отменить, в удовлетворении иска отказать по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Считает, что суд принял решение при недоказанности обстоятельств, которые посчитал установленными, поскольку акты о неучтенном потреблении электроэнергии, на основании которых истцом заявлены требования, составлены с нарушением требований п. 152 Основных положений  функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г. № 530 (далее – Основные положения № 530).

Не согласен также с расчетом безучетного потребления. Считает, что судом не применен закон, подлежащий применению, поскольку он при расчете должен был руководствоваться  п. 92. п. 145, п. 147  Основных положений № 530 и п.п. 19, 20 «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. N 307 (далее – Правила № 307), исходя из которых, при определении количества потребленной электроэнергии подлежат применению нормативы предоставления  коммунальных услуг гражданам.

Истец и третье лицо с доводами жалобы не согласились по мотивам, изложенными ими в письменных отзывах на апелляционную жалобу, просят решение суда оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Считают представленные акты о неучтенном потреблении электроэнергии надлежащими доказательствами по делу, а доводы ответчика о неправильном определении объема и стоимости электроэнергии несостоятельными.

Третье лицо с отзывом представило Акты разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности с ТСЖ, которые приобщены судом апелляционной инстанции к материалам дела в соответствии со ст. 262, 268 АПК РФ.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и не оспаривается лицами, участвующими в деле, 28.10.2009 года собственниками помещений в многоквартирных домах №№ 58, 60, 64 по Уральскому проспекту; №№ 15, 22, 26, 28 по Октябрьскому проспекту г. Нижний Тагил Свердловской области создано товарищество собственников жилья "5 Микрорайон" (Протокол внеочередного общего собрания собственников помещений… от 28.10.2009 – л.д. 13-15).

ОАО "Роскоммунэнерго", является гарантирующим поставщиком электроэнергии на территории Свердловской области, в том числе и в городе Нижний Тагил, ЗАО "Тагилэнергосети" – сетевой организацией.  

         Истцом в октябре 2011 года в отсутствие заключенного с ответчиком договора в письменной форме осуществлялась поставка электрической энергии на объекты, находящиеся в управлении ТСЖ.

         Ссылаясь на то, что ТСЖ не исполнило свои обязательства надлежащим образом, счет-фактура № Г02-10-0001750 от 31.10.2011г. за электроэнергию, поставленную в октябре 2011г. в количестве 560 054 кВт/ч на сумму 1 192 594 руб. 68 коп. им оплачен частично на сумму 502 344 руб. 14 коп., Гарантирующий поставщик обратился в арбитражный суд с настоящим иском о взыскании 690 250 руб. 54 коп. задолженности, составляющих стоимость безучетного потребления ответчиком электрической энергии в октябре 2011 года, а также 23 190 руб. 69 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, с последующим их начислением по день фактической оплаты долга.

        В обоснование  размера заявленного иска истец указал, что вследствие установленных сетевой организацией фактов неисправностей приборов учета, зафиксированных в Актах о безучетном потреблении, объем потребленной электрической энергии по трем объектам ТСЖ (дома № 22 и № 26 по Октябрьскому проспекту и дом № 64 по Уральскому проспекту г. Нижний Тагил Свердловской области) был определен расчетным способом в соответствии с  п. 147 Основных положений № 530, исходя из присоединённой мощности энергопринимающих устройств Абонента.

       Удовлетворяя исковые требования в заявленной сумме, суд первой согласился с доводами истца и сетевой организации, посчитал доказанным факт безучетного потребления ТСЖ актами безучетного потребления. Судом первой инстанции признан обоснованным расчет, составленный истцом в соответствии со ст. 147 Основных положений № 530, исходя из присоединённой мощности энергопринимающих устройств Абонента.   

          Пересмотрев дело, исследовав доводы апелляционной жалобы, отзывов на неё по правилам, установленным ст. 71 АПК РФ, апелляционный арбитражный суд считает доводы апелляционной жалобы обоснованными, а решение Арбитражного суда Свердловской области от 02 июля 2012 года по делу № А60-17009/2012 подлежащим отмене, в связи со следующим.

Согласно ст. 37 Федерального закона «Об электроэнергетике» основы организации и функционирования розничных рынков электрической энергии,  а также  взаимодействия субъектов розничного рынка электрической энергии, регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации Основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

В соответствии с пунктом 151 «Основных положений  функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г. № 530 (далее – Основные положения № 530) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Согласно пункту 152 Основных положений № 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии  составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

Поскольку акты о неучтенном потреблении электрической энергии являются основанием для  расчетов  за потребленную  электроэнергию, Акты и расчеты должны  соответствовать требованиям, установленным пунктами 152- 155 Основных положений № 530.

В частности в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель.

 Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Исследовав представленные в материалы дела Акты о безучетном потреблении электроэнергии юридическим лицом (далее – Акты, л.д. 26-31), суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что при осуществлении проверки приборов учета и оформлении Актов допущены существенные нарушения  требований  пунктов 152-155 Основных положений № 530,  вследствие чего указанные Акты не могут являться основанием для расчетов безучетного потребления, и не могут быть признаны документами, обладающими доказательственной силой.

Доказательств того, что сетевой организацией на проверку приборов учета вызывался и был надлежащим образом уведомлен  уполномоченный представитель ТСЖ, в деле не имеется.

Физическое лицо, указанное в Актах как представитель потребителя, действовал без надлежащих полномочий и без доверенности, графа: «основания полномочий на подписание акта» не заполнена, указанные  сведения в Актах отсутствуют. В Акте… от 02.11.2011 указан иной потребитель электроэнергии, а не ТСЖ.

  Ни один из трех представленных истцом Актов не содержит описание приборов учета на момент составления акта, не содержит вывода о непригодности к коммерческому  учету проверяемых приборов учета, а также не содержит сведения о наименовании энергопринимающих устройств, их мощности.     

Отсутствуют объяснения потребителя и иных лиц, в том числе  принимавших участие в составлении Актов. 

Вместо Абонента – ТСЖ  в составлении Акта о безучетном потреблении  от 02.11.2011г.( л.д. 30) участвовал представитель Управляющей компании, однако, Акты разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности по указанным выше домам (представленные ЗАО «Тагилсети» с отзывом на апелляционную жалобу), составлены и подписаны сетевой организацией с ТСЖ, которое является потребителем электроэнергии, имущественные требования об оплате неучтенной электроэнергии предъявлены ему как Абоненту и потребителю, а не Управляющей компании. Доказательств того, что исполнителем коммунальной услуги «электроснабжение» является не ответчик, а иное лицо, в дело не представлено. Все Акты вместо потребителя подписаны лицом, не уполномоченным потребителем.

 Кроме того, в Актах о безучетном потреблении в нарушение п. 152 Основных условий № 530 отсутствуют данные о потребителе или лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, отсутствуют предписания по результатам осмотра.

Ссылка истца на то, что объем безучетного потребления подтверждён также актом приемки-передачи оказанных услуг и выполненных работ и счетом-фактурой № Г02-10-0001750 от 31.10.2011г. судом апелляционной инстанции отклонена, так как акты и счет (л.д. 16-17) сами по себе не заменяют и не исключают требований пунктов 152 - 155 Основных положений № 530, касающихся порядка установления и исчисления неучтенного потребления электроэнергии.

Акт от 31.10.2011 с указанием объема 560 054 кВт/ч и стоимости электроэнергии 1 192 594 руб. 68 коп. ответчиком не подписан, однако, в деле имеется акт приемки-передачи оказанных услуг и выполненных работ № Г02-10-0001750 от 31.10.2011 с указанием иного объема и стоимости переданной электроэнергии (276 000 кВт/ч – 502 344 руб. 14 коп., л.д. 51).

Указанный объем поставленной электроэнергии ответчиком не оспорен, счет-фактура № Г02-10-0001750 от 31.10.2011 оплачен на указанную сумму за ответчика платежным поручением № 893 от 24.11.2011 (л.д. 49).

Кроме изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что дополнительным и самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении иска является недоказанность количества потреблённого ответчиком объёма электроэнергии, вследствие неправильного применения норм материального права, подлежащих применению.  

Пунктом 144 Основных положений № 530 установлено, что в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления