Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2012 по делу n А50-9370/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Анализ названных положений показывает, что налогоплательщики вправе включить в налоговые вычеты, предъявленные суммы налога на добавленную стоимость при одновременном соблюдении следующих условий:

1) принятие на учет приобретенных товаров, работ, услуг при наличии соответствующих первичных документов,

2) приобретение товаров, работ, услуг для осуществления операций, признаваемых объектом обложения по налогу на добавленную стоимость,

3) наличие счетов-фактур.

При этом, право налогоплательщика на налоговый вычет не ставится в зависимость от источника поступления денежных средств, при условии соблюдения обществом порядка предъявления к налоговому вычету сумм налога.

Соответственно, суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные в составе стоимости товаров (работ, услуг), для выполнения работ и услуг, связанных с управлением многоквартирными домами, подлежат включению в налоговые вычеты в общеустановленном порядке, вне зависимости от источников их финансирования.

Принимая во внимание, что ООО «УК «Мастер комфорта» за 2008-2009гг. выполнены требования статей 171, 172 НК РФ, - спорные работы по капитальному ремонту приняты на учет при наличии соответствующих первичных документов, приобретены для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, у общества имеются надлежащие счета-фактуры, следовательно, основания для отказа в возмещении налога на добавленную стоимость отсутствовали.

Между тем, в отношении налоговых вычетов по НДС за  2010г. судом апелляционной инстанции установлено следующее.

В соответствии с п/п 29 п. 3 ст. 149 НК РФ, введенным в действие  Федеральным законом от 28.11.2009 № 287-ФЗ с 01.01.2010,  от  налогообложения НДС освобождается реализация коммунальных услуг, предоставляемых управляющими организациями, товариществами собственников жилья, жилищно-строительными, жилищными или иными специализированными потребительскими кооперативами, созданными в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье и отвечающими за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги, при условии приобретения коммунальных услуг указанными налогоплательщиками у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций.

На основании п/п 30 п. 3 ст. 149 НК РФ, введенным в действие также   Федеральным законом от 28.11.2009 № 287-ФЗ с 01.01.2010,  от налогообложения НДС освобождается реализация работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, выполняемых (оказываемых) управляющими организациями, при условии приобретения управляющими организациями работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме у организаций и индивидуальных предпринимателей, непосредственно выполняющих (оказывающих) данные работы (услуги).

Таким образом, от налогообложения НДС с 2010года  освобождаются операции по реализации вышеуказанных работ (услуг) по содержанию, а также ремонту общего имущества в многоквартирном доме, осуществляемые управляющими организациями по стоимости, соответствующей стоимости приобретения этих работ (услуг) у организаций и индивидуальных предпринимателей, непосредственно выполняющих (оказывающих) данные работы (услуги).

Согласно п. 11 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13 августа 2006 года № 491, содержание общего имущества включает в себя: осмотр общего имущества, осуществляемый собственниками помещений и указанными в п. 13 Правил № 491 ответственными лицами; освещение помещений общего пользования; обеспечение температуры и влажности в помещениях общего пользования; уборку и санитарно-гигиеническую очистку помещений общего пользования, а также земельного участка, входящего в состав общего имущества; сбор и вывоз твердых и жидких бытовых отходов; меры пожарной безопасности; содержание и уход за элементами озеленения и благоустройства, а также иными предназначенными для обслуживания, эксплуатации и благоустройства этого многоквартирного дома объектами, расположенными на земельном участке, входящем в состав общего имущества; текущий и капитальный ремонт, подготовку к сезонной эксплуатации и содержание общего имущества, а также элементов благоустройства и иных предназначенных для обслуживания, эксплуатации и благоустройства этого многоквартирного дома объектов, расположенных на земельном участке, входящем в состав общего имущества.

При таких обстоятельствах, с учетом того, что налогоплательщик, приобретая непосредственно у сторонних организаций (подрядчиков) работы (услуги) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, на основании пп.30 п.3  ст. 149 НК РФ, не должен был учитывать данные операции при исчислении НДС в размере, соответствующем стоимости их приобретения.

 Судом апелляционной инстанций установлено и материалами дела подтверждается, что общество в уточненных налоговых декларациях по НДС за 3, 4 кварталы 2010 года, заявлено право на налоговый вычет по приобретенным коммунальным услугам и работам (услугам) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме у организаций (поставщиков). При этом данные услуги оказывались организациями непосредственно выполняющими (оказывающими) работы (услуги) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме.

Поскольку вышеуказанные услуги и работы согласно подпунктам 29, 30 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации освобождены от налогообложения НДС, то общество не имело права предъявлять к налоговому вычету уплаченные организациям суммы НДС в размере, не превышающем стоимости их приобретения, в порядке, предусмотренном статьей 171 НК РФ, и должно было в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 170 НК РФ учитывать их в стоимости коммунальных услуг и работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме.

   Доводы общества о том, что налогоплательщик своими действиями  по выставлению счетов-фактур с НДС  и включению данных операций в налогооблагаемую базу в декларациях за 2010год  фактически подтвердил, что не пользуется и не собирается пользоваться льготой , предоставленной подпунктами 29, 30 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции  исследованы и отклоняются в силу следующих обстоятельств .

В соответствии с п. 1 ст. 56 Кодекса льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и плательщиков сборов предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками или плательщиками сборов, включая возможность не уплачивать налог или сбор, либо уплачивать их в меньшем размере.

 В п. 2 указанной статьи содержится право налогоплательщика отказаться от использования льготы, либо приостановить ее использование на один или несколько налоговых периодов, если иное не предусмотрено Кодексом.

В соответствии с п. 5 ст. 149 НК РФ отказаться от льгот можно только по операциям, перечисленным в п. 3 ст. 149 НК РФ, закрепив это решение в учетной политике для целей НДС.

При решении отказа от льготы, предусмотренной в п. 3, организация должна сообщить об этом решении налоговому органу по месту своего учета.

Пункт 5 ст. 149 НК РФ устанавливает минимальный срок отказа от льготы на срок не менее года (налоговый период). Если организация приняла решение отказаться от использования льготы на более продолжительный срок (более года), срок необходимо указать в заявлении. Заявление должно быть подано в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от использования льготы. При этом отказ от льготы возможен на любой срок не менее года.

Отказ от применения налоговых льгот носит уведомительный характер, но осуществляется в порядке, установленном в статьей 149 НК РФ, то есть путем подачи соответствующего заявления в  срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от использования льготы.

Как следует из материалов дела и объяснений сторон,  заявление в налоговый орган на отказ от льготы предприятием до настоящего времени не представлено.

Указание общества на то, что подача декларации за 1 квартал 2010 года  с включением в налогооблагаемую базу спорных операций по существу заменяет подачу  самостоятельного заявления об отказе от названной льготы судом апелляционной инстанции рассмотрено и отклоняется, поскольку согласно разъяснению, данному в пункте 16 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.06.1999 N 41/9, факт неучета налогоплательщиком налоговой льготы при составлении расчетов и декларации за конкретный налоговый период сам по себе не означает его отказа от использования соответствующей льготы в этом периоде.

 В силу изложенного, общество не воспользовалось своим правом и не отказалось от освобождения операций от налогообложения НДС надлежащим  образом, следовательно, право на налоговый вычет не возникло.

При таких обстоятельствах, доначисление НДС за 3,4 кварталы 2010г. является обоснованным, соответственно, налоговым органом правомерно отказано в возврате НДС по ст. 78 НК РФ в суммах 636 056 руб. и 857 913 руб., соответственно.

Суд апелляционной инстанции, установив также факт включения обществом в выручку от реализации работ (услуг) выручки по управлению многоквартирными домами, по реализации прочих работ, (услуг), выполненных собственными силами, которые образуют объект налогообложения НДС и подлежат включению в налогооблагаемую базу, приходит к выводу о противоречии положениям ст. 149 НК РФ выводов суда первой инстанции в соответствующей части.

Довод инспекции о том, что НДС облагается вся сумма реализации спорных работ (услуг) за весь спорный период 2008-2010г. подлежит отклонению судом апелляционной инстанции как основанный на неверном толковании норм материального права по изложенным ранее основаниям.

При изложенных обстоятельствах, подлежит признанию недействительными только решения № 2302/10-37, 10-37/2305, 2304/10-37, 2301/10-37, 2306/10-37, 10-37/3, 10-37/2, принятые в отношении 2008-2009гг.

Принимая во внимания положения ч.6 ст. 78, ч.4 ст. 176 НК РФ, соответствующие заявления налогоплательщика, учитывая отсутствие недоимки по НДС, суд первой инстанции пришел к верному выводу о правомерности возложения на инспекцию обязанности совершить действия, предусмотренные ст.ст. 78, 176 НК РФ.

С учетом того, что признанию недействительным подлежат только решения № 2302/10-37, 10-37/2305, 2304/10-37, 2301/10-37, 2306/10-37, 10-37/3, 10-37/2, то возврату подлежит НДС в сумме 885 147 руб. (ст. 78 НК РФ) и 4 603 317 руб. (ст. 176 НК РФ).

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит отмене в соответствующей части.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлины подлежат распределению между сторонами пропорционально удовлетворенным требованиями.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 02.08.2012 по делу №А50-9370/2012 отменить в части, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

«Признать недействительными решения ИФНС России по Мотовилихинскому району г. Перми от 30.12.2011 № 2302/10-37, 10-37/2305, 2304/10-37, 2303/10-37, 2306/10-37, 10-37/3, 10-37/2, как несоответствующие НК РФ.

Обязать ИФНС России по Мотовилихинскому району г. Перми устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «Управляющая компания «Мастер комфорта» путем возврата на счет налогоплательщика суммы НДС в порядке ст. 78 НК РФ в размере 885 147 руб., в порядке ст. 176 НК РФ в размере 4 603 317 руб.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с ИФНС России по Мотовилихинскому району г. Перми в пользу ООО «Управляющая компания «Мастер комфорта» расходы по уплате госпошлины в сумме 14 000 руб.

Возвратить ООО «Управляющая компания «Мастер комфорта» из федерального бюджета госпошлину в сумме 57 912 руб.».

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Председательствующий

И.В. Борзенкова

Судьи

Е.Е. Васева

Г.Н. Гулякова