Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2012 по делу n А50-7582/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

(Подрядчик) заключен договор подряда на генеральный подряд по строительству автомобильной заправочной станции по адресу Николая Островского ул. 95, город Пермь, стоимость сооружаемого подрядчиком имущества по данному договору и утвержденной смете составляет 19 763 000 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 3 014 694,91 руб. По условиям указанного договора подрядчик обязался полностью завершить строительство и сдать готовый объект Инвестору до 30.04.2008. В соответствии с дополнительным соглашением от 18.07.2007 к данному договору подряда стороны продлили срок выполнения работ до 01.10.2010 и увеличили стоимость работ до 48 952 358,94 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 7 467 308,99 руб.

Для выполнения работ по договору от 16.03.2007, ООО «ПО Белое солнце» привлекло субподрядчика ООО «ЖД Сервис» заключив с ним договор субподряда от 23.03.2007. Срок выполнения работ определён до 30.04.2008, стоимость работ установлена в сумме 18 972 480 рублей. 18.07.2007 заключено дополнительное соглашение №1 к договору субподряда от 23.03.2007 об увеличении срока выполнения работ до 01.07.2010 и стоимости работ до 44 189 490,3 рублей. 11.02.2007 между генподрядчиком и субподрядчиком подписаны акты о приёмке выполненных работ за период с 23.03.2007 по 11.02.2010 по форме № КС-2 (л.д.64-66 том 7, л.д.120-301 том 8).

Во время производства работ по строительству автозаправочного комплекса составлялся Общий журнал работ, из которого следует, что работы начаты 16.03.2007 года и окончены 30.04.2010. Согласно таблице № 1 к Общему журналу работ на строительстве объекта был задействован следующий инженерно-технический персонал: директор ООО «ПО Белое солнце» Михайлов Д.В., производитель работ ООО «ПО Белое солнце» Иванов Д.А., директор ООО «Авалон» (технический надзор) Сотников Д.А., ООО «ЖД Сервис» Державинский А.В. (л.д.67-108 том 7, л.д.2-71 том 8).

11.02.2010 между ООО «ПО Белое солнце» и обществом «Капитал Бис», ООО «Авалон» подписан акт приёмки законченного строительства автозаправочной станции с закусочной и автомойкой.

30.04.2010 обществом «Капитал Бис» и ООО «ПО Белое солнце» составлены справки о стоимости выполненных работ и акты о приёмке выполненных работ по формам №№ КС-3, КС-2 к договору подряда от 16.03.2007 на общую стоимость 48 952 358,94 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 7 467 308,99 руб. (л.д.1-198 том 9). Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию выдано 30.04.2010 (л.д.103-108 том 8).

30.04.2010 ООО «ПО Белое солнце» выставило в адрес Общества счет-фактуру № 59 на сумму 48 952 358,94 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 7 467 308,99 руб. (л.д.137 том 2).

Письмами от 17.06.2010, 15.06.2010, 17.06.2010, 22.06.2010, 22.06.2010 от директора ООО «ПО Белое солнце» в адрес общества «Капитал Бис» направлено требование об оплате подрядных работ взаимозачетом в адрес ООО «ЖД Сервис» на расчетный счет в Западно-Уральском банке Сбербанка РФ. В период с 15.06.2010 по 24.06.2010 Общество перечислило на счёт ООО «ЖД Сервис». Денежные средства в процессе строительства автозаправочного комплекса генеральному подрядчику либо субподрядчику не перечислялись (л.д.39-55 том 12).

01.07.2010 года стороны составили соглашение к договору простого товарищества от 18.07.2007, из которого следует, что сторонами обязательства выполнены в полном объеме, цель договора достигнута, автозаправочный комплекс принадлежит сторонам в соответствии с договором. 07.10.2010 составлены акты о распределении и возврате вкладов по договору простого товарищества. (л.д.150-152 том 2).

07.10.2010 регистрирующим органом выданы свидетельства о государственной регистрации права на здание автомойки на 2 поста и здание операторной с закусочной (общество «Капитал Бис» доля в праве 99/100; ООО «Авалон» - 1/100). На основании договора купли-продажи от 25.11.2010 общество «Капитал Бис» приобрело у ООО «Авалон» - долю в праве 1/100, в результате этого Общество стало единственным собственником автозаправочного комплекса (свидетельства о государственной регистрации права от 06.12.2010) (л.д.109-112 том 3, л.д. 109-112 том 8).

Налоговый орган исключил из налоговых вычетов за 2 квартал 2010 года налог на добавленную стоимость в сумме 7 467 309 руб., предъявленный ООО «ПО Белое Солнце» по строительству автозаправочного комплекса, расположенного по адресу Николая Островского ул., 95, город Пермь, по счёт-фактуре от 30.04.2010 № 59.

Ранее указанная сумма налога возмещена Обществу из бюджета на расчётный счёт налогоплательщика (платёжное поручение от 17.11.2010 № 5414), что явилось основанием для предъявления к уплате налога на добавленную стоимость в сумме 7 467 309 руб., начисления пени в сумме 789 903,98 руб., а также привлечения к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 НК РФ за неуплату налога в виде штрафа в размере 2 986 924 руб.

Основанием для исключения из налоговых вычетов предъявленного налога на добавленную стоимость послужил  вывод Инспекции о  наличии взаимозависимости между участниками созданной схемы незаконного возмещения налога на добавленную стоимость, , а именно, ООО «ПО Белое солнце», ООО «Авалон», ООО «ЖД Сервис». Данные организации учреждены одним лицом, а именно Михайловым Д.В. ООО «Авалон» в последствии было продано учредителю ООО «Капитал Бис» Тульбовичу Михаилу Борисовичу. При проведении выездной налоговой проверки налоговым органом были получены от ООО «ПО Белое солнце», ООО «ЖД Сервис» доверенности на имя Дубовикова Дмитрия Юрьевича, что так же говорит о согласованности действий данных организаций.

При вынесении решения об отказе в удовлетворении заявленных требований судом первой инстанции были учтены следующие обстоятельства.

Автозаправочная станция, расположенная по адресу Николая Островского ул. 95 город Пермь, была сдана в аренду в 2007 году ООО «Копейка» до заключения договора простого товарищества на строительство данной АЗС, исходя из этого, данный объект был готов к эксплуатации в момент сдачи в аренду.

Согласно дополнительному соглашению от 02.05.2007 к договору аренды  в арендную плату включаются коммунальные платежи, услуги связи и интернета, услуги охраны, налог на имущество.

Из указанного Инспекция сделала вывод, что к данному объекту на 02.05.2007 подведены водоснабжение, канализация, теплоснабжение, электричество, связь и интернет; автозаправочная станция является объектом повышенной опасности, реализация горюче-смазочных материалов на недостроенном объекте невозможна; ООО «Копейка» реализовывало горюче-смазочные материалы на данном объекте, соответственно, производственный объект недвижимости можно считать достроенным, все основные работы законченными (л.д.91-96 том 6, л.д.81-87 том 3).

Кроме того, протоколы осмотра подтверждают эксплуатацию данного объекта в последующие годы. Так, согласно протоколу допроса Михайлова Д.В. от 07.10.2008 года (Протокол составлен при проведении выездной налоговой проверки ООО «ПО Белое солнце») установлено, что данная АЗС с кафе и автомойкой уже использовалась, на данном объекте были не закончены озеленение и благоустройство территории. Протокол осмотра № 1 от 07.10.2008 (Протокол составлен при проведении ВНП ООО «ПО Белое солнце») свидетельствует о том, что по адресу Островского, 95 на момент написания данного прокола находились АЗС, кафе, автомойка, данные помещения использовались для осуществления предпринимательской деятельности. Согласно же письма ИФНС России по г. Добрянка контрольно-кассовая техника на ООО «Копейка» по адресу Островского, 95 зарегистрирована инспекцией 26.02.2007, что подтверждает использование объекта ООО «Копейка» с указанной даты (л.д.81-88 том 6).

21.06.2011 года проведен допрос Михайлова Д.В. (протокол от 21.06.2011), из которого следует, что земельный участок по адресу Николая Островского ул., 95, город Пермь, находится в аренде у ООО «Авалон» с 2002 года, снос зданий был произведен ранее 2007 года, после постройки зданий автомойки и кафе помещения были сданы в аренду, чистовая отделка помещений была произведена арендаторами за счет арендных платежей.

Проведен допрос Бутырина А.И., указанного в документах как директор и учредитель ООО «Энергокомплекс». Данное лицо указало, что является директором и учредителем ООО «Энергокомплекс», которое зарегистрировал по просьбе неизвестного ему лица; у ООО «Энергокомплекс» с ООО «Орион», обществом «Капитал Бис», ООО «ЖД Сервис» взаимоотношений не было, документов на получение денежных средств от данных организаций не получал и не подписывал, документы на подпись подвозились Бутырину А.И. по звонку раз в неделю неизвестными людьми. Бутырину А.И. не знакомы Михайлов Д.В. (директор ООО «ЖД Сервис», общества «Капитал Бис»), Державинский А.В. (директор ООО «ЖД Сервис»), Попов М.А. (директор ООО «Орион»), Тульбович М.Б., Березюк П.С. (директор ООО «Капитал Бис»), декларации от имени ООО «Энергокомплекс» не подписывал и не подавал в налоговые органы. Бутырин А.И. по указанию неизвестных лиц заверял копии документов, так же по просьбе неизвестных лиц открыл расчетный счет в банке, подключил услугу интернет банка и получил чековую книжку, все передал данным неизвестным лицам, все данные действия выполнял за денежное вознаграждение, учредительные документы, печати, штампы передал после регистрации неизвестным лицам (л.д.36-41 том 6).

Из показаний директора ООО «ЖД Сервис» Державинского А.В. усматривается, что он являлся директором ООО «ЖД Сервис». Знаком только с Михайловым Д.В. (директор ООО «ПО Белое солнце»), с Сотниковым Д.В. (ООО «Авалон»), Бутыриным А.И. (ООО «Энергокомплекс»), Поповым М.А. (ООО «Орион», ООО «Копейка»), Тульбовичем М.Б., Березюком П.С. (ООО «Капитал Бис») не знаком. Подписи в первичных документах ООО «ЖД Сервис» не ставил, передал печать ООО «ЖД Сервис» после открытия счетов Михайлову Д.В. (л.д.29-35 том 6).

Проведен также допрос директора и учредителя ООО «Копейка» ООО «Орион» Попова М.А., который показал, что является директором и учредителем ООО «Орион», ООО «Копейка». Бутырина А.И. (директор ООО «Энергокомплекс»), Державинского А.В. (директор ООО «ЖД Сервис») не знает. ООО «Орион» и ООО «Копейка» не занимались строительством автозаправочного комплекса по ул. Островского, 95. ООО «Орион» имело финансово-хозяйственные взаимоотношения с ООО «Энергокомплекс», от ООО «Энергокомплекс» сделки заключал Михайлов Д.В. (л.д.42-46 том 6).

Генеральный подрядчик (ООО «ПО Белое солнце») не выполнял работ по застройке данного объекта, а заключил договор субподряда с ООО «ЖД Сервис». Последнее не представило документов, свидетельствующих о наличии договоров субподряда, поставки с другими организациями на строительство АЗС, соответственно, ООО «ЖД Сервис» выполняло данные работы самостоятельно. Согласно справкам 2-НДФЛ в данной организации не числится ни одного работника, согласно выпискам из ЕГРЮЛ данная организация не имеет основных средств, не имеет обособленных подразделений в городе Перми, что исключает реальную возможность выполнения данной организацией условий договора субподряда между ООО «ПО Белое солнце» и ООО «ЖД Сервис». Следовательно, данная организация не могла и не выполняла услуги по строительству автозаправочной станции.

При анализе движения денежных средств установлено, что с заявителем создана система движения денежных средств, итогом которой было возвращение всех денежных средств, перечисленных налогоплательщиком за строительство автозаправочной станции, в течении нескольких дней обратно обществу «Капитал Бис» (л.д.39-138 том 12).

Генеральный подрядчик ООО «ПО Белое солнце» (определение от 13.10.2010 Арбитражного суда Пермского края по делу № А50-13349/2010, решение Арбитражного суда Пермского края от 17.03.2011), арендатор ООО «Копейка» (заявление о банкротстве подано учредителем и директором организации Поповым М.А.) по завершению работ были признаны банкротом.

Общество «Капитал Бис» получило налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2010 года (возмещение НДС на расчетный счет по результатам камеральной проверки декларации), при этом остальные участники цепочки движения денежных средств уплатили в бюджет минимальные суммы налога на добавленную стоимость.

Вывод суда о том, что представленные доказательства и документы по рассматриваемым операциям не отвечают признакам достоверности и не могут служить основанием для применения налоговых вычетов по НДС,  является верным.

Так, 01.05.2007 между обществом «Капитал Бис» (Арендодатель) и ООО «Копейка» (Арендатор) заключён договор аренды № 08/5, с учётом дополнительных соглашений от 02.05.2007, 03.12.2007, от 11.01.2009, по условиям которого Арендодатель передаёт, а Арендатор принимает в аренду комплекс автозаправочной станции с дополнительными сооружениями и коммуникациями, расположенный по адресу Николая Островского ул. 95, город Пермь. Перечень передаваемого в аренду имущества приведён в приложениях №№ 1 и 2, а именно: занимаемая площадь 2 500 кв.м, здание операторной с закусочной, навес на 2-а островка, внутренние трубопроводы и канализация, технологическое оборудование (РГС-50 куб.м – 2 шт., колонки Global Star II – 2 шт.), сети электроснабжения, вспомогательное оборудование (РГС накопительный и резервный, бензоуловитель, сети воды и канализации, площадка железобетонная и асфальтобетонная). Имущество передано по акту приёма передачи от 01.05.2007. Приказом от 01.05.2007 ООО «Копейка» приняло объект незавершённого строительства АЗС в опытно-промышленную эксплуатацию (л.д.103 том 3).

На момент сдачи комплекса автозаправочной станции в аренду (01.05.2007) были построены здание операторной с закусочной, навес на 2-а островка. Вместе с тем, из общего журнала работ по объекту автозаправочная станция с закусочной и автомойкой, расположенного по адресу Николая Островского ул. 95, город Пермь, усматривается, что в июле-августе 2007 года осуществляются работы по бетонированию фундамента под колоны навеса, гидроизоляция боковых поверхностей фундаментов колон навеса, установка колон навеса, монтаж навеса, обратная засыпка пазуха фундамента навеса, монтаж кровли навеса, кладка наружных стен и внутренних перегородок операторной (л.д.74-75 том 7).

Факт осуществления ООО «Копейка» деятельности по реализации горюче-смазочных материалов через автозаправочную станцию, расположенную по адресу Николая Островского ул. 95, город Пермь подтверждается письмом ИФНС России по г.Добрянке Пермского края, согласно которому в фискальной памяти контрольно-кассовой техники, принадлежащей ООО «Копейка» и зарегистрированной по указанному адресу, отражено 34 055 211,95 руб. за период с 19.02.2007 по 31.03.2008.

В решении Арбитражного суда Пермского края от 17.09.2007 по делу А50-11973/2007 указано, что основанием для составления протокола послужили материалы проведенной 28-29.08.2007 проверки автозаправочной станции, находящейся по адресу: по адресу Николая Островского ул. 95, город Пермь, которой выявлено осуществление ООО «Копейка»