Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2012 по делу n А71-7436/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

с судьбой таких субъектов; совершаемыми ими сделками, заключаемыми соглашениями – глава 7 Закона о защите конкуренции).

При проведении анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке или положения на нем хозяйствующих субъектов антимонопольными органами используется Порядок проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденный приказом Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 № 220 (далее – Порядок).

Согласно п. 1 и п. 3 названного Порядка антимонопольный орган в случаях, требующих анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке или положения на нем хозяйствующих субъектов, в том числе при формировании Реестра, проводит анализ и оценку состояния конкурентной среды на товарном рынке, который включает в себя определение временного интервала исследования товарного рынка; определение продуктовых границ товарного рынка; определение географических границ товарного рынка; определение состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке; расчёт объёма товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке; составление аналитического отчёта.

Из п. 4 Порядка следует, что при анализе и оценке состояния конкурентной среды на товарном рынке в качестве исходной информации могут использоваться:

- данные государственной статистической отчетности, характеризующие деятельность хозяйствующих субъектов; сведения, полученные от налоговых, таможенных и иных государственных органов, органов местного самоуправления; сведения, полученные от физических и юридических лиц; результаты товароведческих экспертиз, заключения специализированных организаций, а также отдельных специалистов и экспертов; данные ведомственных и независимых информационных центров и служб; данные объединений потребителей и объединений производителей; сообщения средств массовой информации;

- данные собственных исследований антимонопольного органа и данные антимонопольных органов других государств; данные маркетинговых, социологических исследований, выборочных опросов и анкетирования хозяйствующих субъектов, граждан, общественных организаций; технические условия и другие нормативы; обращения физических и юридических лиц в антимонопольный орган; данные иных источников.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2006 № 785 утверждены Правила оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания (далее – Правила № 785).

Согласно п. 7 указанных Правил оператор связи оказывает услуги связи для целей телерадиовещания на основании выданной ему лицензии.

Как следует из материалов дела, Общество имеет лицензию № 47201, выданную 11.02.2007 Федеральной службой по надзору в сфере связи, сроком действия до 11.02.2012, согласно которой ему предоставлено право на оказание услуг связи для целей кабельного вещания. Пунктом 4 Условий осуществления деятельности в соответствии с названной лицензией установлено, что лицензиат должен обеспечить предоставление абоненту: доступа к сети связи лицензиата; распространения (доставки) сигналов программ телевизионного вещания и (или) радиовещания по кабельной сети связи до пользовательского (оконечного) оборудования.

Общество оказывает абонентам услуги по ретрансляции телевизионных программ по сетям кабельного телевидения.

В соответствии с кодом классификаторов ОКВЭД, деятельности по кабельному вещанию предусмотрен код 64.20.21 («Деятельность в области передачи (трансляции) и распределения программ телевидения (передача и распределение программ телевидения через системы электросвязи (кабельные, радиорелейные, спутниковые линии связи и др.)»). Код ОКВЭД 64.20.21 распространяется на деятельность услуги кабельного вещания.

С учетом имеющейся у Общества лицензии на осуществление деятельности по оказанию услуг связи для целей кабельного вещания, заключенных с абонентами договоров на подключение к телевизионной распределительной сети абонентского телеприемника, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что продуктовые границы исследуемого товарного рынка правомерно определены антимонопольным органом в соответствии с кодом деятельности ОКВЭД 64.20.21 «деятельность в области передачи (трансляции) и распределения программ телевидения» (фактически услуги по передаче (трансляции) и распределению телевизионных программ по сетям кабельного телевидения).

Как следует из материалов дела, оспариваемый приказ издан по итогам изучения рынка услуг по передаче (трансляции) и распределению телевизионных программ по сетям кабельного телевидения на территории города Глазова Удмуртской Республики за период 2009, 2010, 01.01.2011 – 31.10.2011 на основании аналитического отчёта о состоянии конкурентной среды на товарном рынке услуг по передаче (трансляции) и распределению телевизионных программ по сетям кабельного телевидения (далее – Аналитический отчёт, т. 1 л.д. 18-32).

В рамках проведения исследования Управлением были использованы сведения, полученные от Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационный технологий и массовых коммуникаций по Удмуртской Республике от 16.11.2011, от 30.11.2011 (т.1 л.д. 158, 130), администрации МО «город Глазов» (т.1 л.д. 127), Территориального органа Федеральной службы государственной статистики по УР (т. 1 л.д. 156); от хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на данном рынке – ООО «Новые информационные технологии» от 27.01.2012 (т. 1 л.д. 107), ООО «Креин» от 13.01.2012 (т. 1 л.д. 108), а также от ООО «Гарант-Г» (письма от 28.12.2011 № 1067, от 05.12.2011 (т.1 л.д. 116, 142), ОАО «Ростелеком» от 28.12.2011, от 07.12.2011 (т. 1 л.д. 120, 133); выписки из Единого государственного реестра индивидуального предпринимателя в отношении Монохина О.В. (т. 1 л.д. 104), выписки из Единого государственного реестра юридического лица ООО «Креин» (т. 1 л.д. 114-115), положения о филиале ОАО «Ростелеком» (т. 1 л.д. 135), лицензии ООО «Гарант-Г» от 11.02.2007 № 47201, ОАО «Ростелеком» (т. 1 л.д. 122, 151); проект договора оказание услуг кабельного телевидения (т.1 л.д. 40-53, 171-175); результаты опроса потребителей услуг.

Не соглашаясь с приказом антимонопольного органа Общество указывает на то, что при составлении аналитического отчета антимонопольным органом неверно определен товарный рынок, его продуктовые границы существенно сужены, в них не включены услуги, являющиеся взаимозаменяемыми по отношению к услуге кабельного телевидения, оказываемой заявителем, при этом Общество полагает, что как взаимозаменяемые по отношению к услуге кабельного телевидения, оказываемой заявителем, должны быть рассмотрены услуги операторов эфирного телевидения, услуги операторов спутникового телевидения, услуги операторов интерактивного телевидения (IPTV).

В соответствии с п. 3 ст. 4 Закона о защите конкуренции  взаимозаменяемые товары - товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях).

Как следует из содержания Аналитического отчета, на наличие взаимозаменяемости услуг кабельного телевидения антимонопольным органом проверены услуги, предоставляемые операторами связи для целей эфирного вещания, получаемые с помощью антенн коллективного пользования и комнатных антенн; услуги операторов спутникового телевидения; услуги оператора интерактивного телевидения (IPTV). При этом антимонопольный орган пришел к выводу о том, что по качественным и техническим характеристикам, цене и другим параметрам данные услуги не могут быть признаны взаимозаменяемыми.

Суд первой инстанции согласился с данным выводом антимонопольного органа.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке, предусмотренном ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для переоценки данного вывода суда первой инстанции в связи со следующим.

Услуги кабельного телевидения представляют собой услуги связи по приему кабельным оператором посредством использования оборудования сети кабельного телевидения сигналов телевизионных программ, других сообщений электросвязи, их передаче по кабельным линиям связи и доставке непосредственно до абонента кабельного телевидения (услуги по ретрансляции телепрограмм).

Кабельное телевидение вещает с помощью коаксильного кабеля. При использовании кабельных линий с высокой степенью помехозащитности и невосприимчивости к электромагнитным помехам обеспечивается высокое качество изображения, качество сигнала кабельного телевидения не зависит от этажа дома, от расположения квартир относительно сторон света. Кабельная сеть может иметь техническую возможность приема и распространения каналов, трансляция которых осуществляется в эфире или может иметь возможность дополнительного распространять каналы, принимаемые со спутника.

Эфирное телевидение основано на приеме каналов с использование антенн метрового и дециметрового диапазона, установленного в зоне приема каналов, зона уверенного приема канала зависит от нескольких факторов: мощность передатчика, отдаленность установки передатчика относительно установки приемных антенн, направленность передающей антенны, высота подвеса антенны; рельеф местного вещания.

Оператор кабельного телевидения имеет договорные отношения и с абонентом, и с вещателем, он отвечает за качество и технологические характеристики передаваемого сигнала телерадиопрограмм, как перед вещателем, так и перед абонентом, и обязан доставлять до пользовательского оконечного оборудования (до точки присоединения к телеприемнику абонента) сигнал телепрограммы, соответствующий технологическим параметрам, установленным в договоре между оператором и вещателем.

Оператор эфирного вещания заключает договор на оказание услуг связи только с вещателем, который определяет технические параметры сигналов телепрограмм в соответствии с техническими нормами и стандартами, которые обязан соблюдать оператор связи при оказании услуг связи для целей телерадиовещания.

Следовательно, в системе кабельного телевидения оператор отвечает за качество и технические характеристики вплоть до телевизионного приемника, тогда как оператор эфирного вещания отвечает лишь за качество сигнала, излучаемого принадлежащими им передатчиками.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что является обоснованным вывод антимонопольного органа о том, что услуги оператора эфирного вещания, получаемые с помощью антенн коллективного пользования и комнатных антенн, по качественным (устойчивость сигнала), и другим параметрам (количество распространяемых каналов, обязанностям операторов перед абонентами) не могут быть признаны взаимозаменяемыми.

Изложенные в апелляционной жалобе Общества доводы о том, что качественным характеристикам (протокол измерений напряженности поля и оценки качества принимаемого телевизионного изображения № 42147 от 12.07.2012 Ижевского филиала ФГУП «Радиочастотный центр Приволжского федерального округа; г. Глазов находится в зоне уверенного приема таких эфирных телеканалов, как РЕН-ТВ, Культура, ТВЦ, Россия-1, Первый канал)  и цене необходимого оборудования (стоимость комнатной антенны согласно представленному Обществом чеку № 003581 от 10.07.2012 – 140,0 руб.) данные услуги являются взаимозаменяемыми, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку Обществом не учтены другие параметры (количество распространяемых каналов, обязанности операторов перед абонентами), которые учитывались антимонопольным органом.  

Антимонопольным органом установлено и имеющимися в материалах дела доказательствами подтверждается, что цена на установку Обществом кабельного телевидения в г. Глазове составила: 01.01.2009 - 39 руб., 58 руб.; 01.01.2010 - 45 руб., 60 руб.; 01.01.2011 - 50 руб., 68 руб.; 01.06.2011 - 98 руб.

Для приема каналов спутникового телевидения помимо спутниковой антенны необходимы также спутниковый ресивер и конвектор. Стоимость комплекта оборудования для приема каналов спутникового телевидения зависит от модели оборудования, от количества спутников, прием с которых будет осуществляться. Ориентировочная средняя стоимость указанного оборудования - 4000 руб. Кроме того, установка на крыше многоквартирного дома индивидуальной спутниковой антенны, сопоставимой по качественным характеристикам с системой кабельного телевидения, но более дорогостоящей, сопряжена с необходимостью решения данного вопроса на общем собрании собственников жилых помещений.

Согласно пояснениям филиала в ОАО «Ростелеком», предоставляющего в г. Глазове услугу – IPTV, подключение к услугам интерактивного телевидения IPTV осуществляется при наличии технической возможности и дополнительного оборудования - телевизионной SТВ приставки (МАG - 200, МАG - 250) и абонентского маршрутизатора (АDSL - модем или Enternet - коммутатор). Примерная стоимость оборудования составляет: 6200 руб.

Изложенные в апелляционной жалобе Общества доводы о том, что оборудование для оказания услуги интерактивного телевидения (IPTV) предоставляется оператором ОАО «Ростелеком» бесплатно (л.д. т. 2 59-82), судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку опровергаются имеющимся в материалах дела ответе ОАО «Ростелеком» (т. 2 л.д. 79-80), в котором прямо указано, что ОАО «Ростелеком» не предоставляет клиентам оборудование, необходимое для пользования услугой «интерактивное телевидение» на безвозмездной основе», приведенные Обществом доводы основаны на неправильном понимании содержания рекламы проводимой ОАО «Ростелеком» акции.

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что по аналоговому кабельному телевидению (услуги Общества) аналоговый сигнал распространяется только в сторону абонента, все каналы транслируются одновременно (на разных телевизорах, подключенных к кабельному телевидению, можно смотреть разные программы). В случае интерактивного телевидения (IPTV) (услуги ОАО «Ростелеком») цифровой сигнал распространяется в обе стороны: от оператора передается запрошенный канал вещания, от абонента транслируются запросы на выбор необходимого канала вещания, различные дополнительные сервисы. Абонент на приставку SТВ может принимать только одни из всех возможных каналов вещания (письмо ОАО «Ростелеком» от 28.12.2011 № 254, т. 1 л.д. 120-121).   

Из письма ОАО «Ростелеком» от 07.12.2011 № 12-11/231 (т. 1 л.д. 133-134) следует, что филиал ОАО «Ростелеком» в Удмуртской Республике оказывает услуги аналогового кабельного телевидения только в г. Ижевске, филиал ОАО «Ростелеком» в Удмуртской Республике не оказывает услуги кабельного телевидения на территории г. Глазова. 

В связи с чем суд апелляционной инстанции отклоняет доводы Общества о том, что ОАО «Ростелеком» также имеет лицензию на оказание услуг связи для целей