Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2012 по делу n А71-8404/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-11548/2012-ГК

г. Пермь

16 ноября 2012 года                                                   Дело № А71-8404/2011­­

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 ноября 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Мармазовой С. И.

судей                                 Казаковцевой Т.В., Мартемьянова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания Никитиной С.В.

при участии:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Роспромснаб» (ООО «Роспромснаб») Лихачева Андрея Викторовича: Лихачева А.В.(паспорт, решение суда от 13.02.2012),

от иных лиц, участвующих в деле, не явились

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ООО «Роспромснаб» Лихачева А.В.

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 07 сентября 2012 года,

вынесенное судьёй   Шаровой Л.П.

в рамках  дела №А71-8404/2011

о признании ООО «Роспромснаб» (ОГРН , 1031800573860 ИНН 1831093172)

 несостоятельным (банкротом),

установил:

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 13.02.2012 ООО «Роспромснаб» (далее – должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждён Лихачев А.В.

02.05.2012 конкурсный управляющий Лихачев А.В. обратился в суд с заявлением о признании недействительной сделки – соглашения о прекращении взаимных обязательств зачетом б/н от 31.12.2010, заключенного между ООО «Роспромснаб» и Муниципальным унитарным предприятием г.Ижевска «Трест Дормостстрой» о погашении взаимной задолженности в сумме           34947727,21 руб. на основании ст.ст.167,168, п.2 ст.307, ст.ст. 409,410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), ст.ст.61.1, 61.8, 61.9, 129 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве).

          Конкурсный управляющий должника впоследствии уточнил заявление, просил признать недействительным часть сделки- соглашения между ООО «Роспромснаб» и МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой» о прекращении взаимных обязательств зачетом от 31.12.2010 в сумме 33013299,95 руб. Указанное уточнение принято судом в порядке ст.49 АПК РФ.

         Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 07.09.2012 в удовлетворении заявления отказано.

 Конкурсный управляющий Лихачев А.В., не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить.

 В апелляционной жалобе заявитель указывает, что  вывод суда о том, что заключённые соглашения об отступном по своей сути являются соглашениями об изменении способа исполнения обязательства – фактически новацией, является необоснованным. Полагает, что при сопоставлении всех условий соглашений об отступном необходимо сделать вывод, что стороны при заключении соглашений совершенно определённо выразили волеизъявление прекратить обязательства ООО «Роспромснаб» по договорам товарного кредита путём предоставления отступного. В связи с тем, что ООО «Роспромснаб» фактически не исполнило соглашения об отступном, обязательства по договорам товарного кредита не прекратились, следовательно, заключённое между сторонами соглашение о прекращении взаимных обязательств зачётом от 31.12.2010 является ничтожным, т.к. противоречит ст.410 ГК РФ – неоднородность взаимных требований.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой» против удовлетворения апелляционной жалобы возражает, просит определение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Полагает, что буквальное толкование текста соглашений об отступном означает, что обязательство по возврату товара заменилось на обязательство по возврату денежных средств вместо товара. Отсутствие в тексте словосочетания «замена неденежных обязательств денежными» не означает иного.

В судебном заседании конкурсный управляющий Лихачев А.В. доводы апелляционной жалобы поддержал, просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

 Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, письменные отзывы не представили, в судебное заседание не явились, что в порядке ст. 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

          Как следует из материалов дела, 01.07. 2009 между МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой» (кредитор) и ООО «Роспромснаб» (заемщик) заключен договор №71/2 о предоставлении товарного кредита по условиям которого кредитор обязуется предоставить заемщику товар, поименованный в п.1.1(щебень различных фракций) на общую сумму 16960000,00 руб., а заемщик обязуется принять, возвратить товар такого же рода и качества, а также уплатить вознаграждение за предоставление кредита в сроки и в порядке, указанные в договоре (т.8 л.д.23-25).

        Согласно п.1.4 договора возврат полученных товаров осуществляется заемщиком не позднее 31декабря 2009г.

        В соответствии с п.1.5 договора за пользование кредитом заемщик обязуется уплатить кредитору вознаграждение в размере 11% годовых от общей суммы фактически переданного товара. Начисление вознаграждения за кредит осуществляется ежемесячно со дня, следующего за днем подписания товарных накладных и заканчивается датой подписания товарных накладных на возврат товара (части товара).

       Согласно п.1.6 договора вознаграждение перечисляется безналичными денежными средствами на расчетный счет кредитора не позднее 15 декабря 2009г.

       Согласно пункта 1.8 договора в случае, если кредитор отказывается принять возвращаемый товар, ссылаясь на отсутствие технических возможностей (например на отсутствие емкостей для хранения), заемщик вправе осуществить возврат кредита денежными средствами в размере коммерческой цены возвращаемого товара на день, когда заемщик намерен вернуть товар.

        Дополнительным соглашением к договору от 01 сентября 2009г. стороны внесли изменения в п.1.1 договора изменив наименование товара и сумму. Согласно изменениям общая стоимость товара передаваемого по договору составила 9045000,00 руб.(т.8 л.д.26).

        Дополнительными соглашениями к  договору от 21 декабря 2009г. и    31 марта 2010г. стороны вносили изменения в п.1.4 договора по сроку возврата, последним доп.соглашением установлен срок возврата- не позднее 31 марта 2011г. (т.8. л.д.27).

          31 декабря 2010г. стороны заключили соглашение об отступном к договору о предоставлении товарного кредита №71/2 (т.8 л.д.29).

         В пункте 1 соглашения указано, что в связи с невозможностью дальнейшего осуществления возврата товара такого же рода, переданного в кредит заемщику, заемщик обязуется возвратить денежные средства в размере полученного товара в кредит, а также уплатить вознаграждение за предоставление кредита.

Согласно пункту 2 соглашения стороны установили, что заемщик обязуется вернуть 11382984,16 руб., в том числе сумму товарного кредита в размере 9448556,90 руб. и проценты за пользование кредитом в сумме 1934427,26 руб.

Согласно пункта 3 соглашения возврат осуществляется заемщиком денежными средствами на расчетный счет кредитора, либо иным способом не запрещенным законодательством РФ.

01.07. 2009 между МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой» (кредитор) и ООО «Роспромснаб» (заемщик) заключен договор №71/3 о предоставлении товарного кредита по условиям которого кредитор обязуется предоставить заемщику товар, поименованный в п.1.1 (нефтебитум) на общую сумму 21262500,00 руб., а заемщик обязуется принять, возвратить товар такого же рода и качества, а также уплатить вознаграждение за предоставление кредита в сроки и в порядке, указанные в договоре (т.8 л.д.12-14).

Согласно п.1.4 договора возврат полученных товаров осуществляется заемщиком не позднее 31декабря 2009г.

Согласно п.1.5 договора за пользование кредитом заемщик обязуется уплатить кредитору вознаграждение в размере 11% годовых от общей суммы фактически переданного товара. Начисление вознаграждения за кредит осуществляется ежемесячно со дня, следующего за днем подписания товарных накладных и заканчивается датой подписания товарных накладных на возврат товара (части товара).

Согласно п.1.6 договора вознаграждение перечисляется безналичными денежными средствами на расчетный счет кредитора не позднее 15 декабря 2009г.

Согласно пункта 1.8 договора в случае, если кредитор отказывается принять возвращаемый товар, ссылаясь на отсутствие технических возможностей (например на отсутствие емкостей для хранения), заемщик вправе осуществить возврат кредита денежными средствами в размере коммерческой цены возвращаемого товара на день, когда заемщик намерен вернуть товар.

Дополнительным соглашением к данному договору от 01 сентября 2009г. стороны дополнили п.1.1 договора, указав, что заемщик обязуется дополнительно предоставить нефтебитум на сумму 8505000,00 руб.(т.8 л.д.15).

Дополнительным соглашением к договору от 21 декабря 2009г. стороны внесли изменение в п.1.4 договора определив срок возврата товара -31 марта 2010г. (т.8 л.д.16).

01 апреля 2010г. стороны заключили соглашение об отступном к договору о предоставлении товарного кредита №71/3 (т.8 л.д.17).

В пункте 1 соглашения 01 апреля 2010г. стороны установили, что в связи с невозможностью осуществления возврата товара такого же рода, переданного в кредит заемщику, заемщик обязуется возвратить товар другого рода стоимостью полученного товара в кредит, а также уплатить вознаграждение за предоставление кредита.

Согласно п.2 соглашения заемщик обязуется вернуть асфальт, поименованный в данному пункте на общую сумму 29931643,00 руб.

Согласно п.3 возврат товара осуществляется заемщиком не позднее 31 сентября 2010г.

01 июня 2010г. стороны внесли изменения в соглашение об отступном уточнив стоимость асфальта по ассортименту, оставив общую сумму 29931643,00 руб. (т.8 л.д.18).

Дополнительным соглашением от 30.09.2010 к соглашению об отступном стороны изменили срок возврата (п.3 соглашения) установив срок – не позднее 31 марта 2011г. (т.8 л.д.19).

31 декабря 2010г. стороны вновь внесли изменения в соглашение об отступном к договору о предоставлении товарного кредита №71/3 9т.8 л.д.20).

В пункте 1 соглашения указано, что в связи с невозможностью дальнейшего осуществления возврата указанного в п.2 соглашения об отступном от 01 апреля 2010г (с изменениями к соглашению об отступном от 01 июня 2010г.), переданного в кредит заемщику, заемщик обязуется возвратить денежные средства в размере полученного товара в кредит, а также уплатить вознаграждение за предоставление кредита.

Согласно пункта 2 изменения к соглашению стороны установили, что заемщик обязуется вернуть 28382765,00 руб.

Согласно пункта 3 соглашения возврат осуществляется заемщиком денежными средствами на расчетный счет кредитора, либо иным способом не запрещенным законодательством РФ.

В подтверждение исполнения обязательств по передаче товара по договорам о предоставлении товарного кредита №71/2 и 71/3 МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой» представлены первичные документы.

            31.12. 2010 между МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой» (сторона1) и ООО «Роспромснаб» (сторона 2) заключено соглашение о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму 34947727,21 руб. (т.8 л.д.21-22).

         Согласно пункту 2.1 соглашения МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой» имеет задолженность перед ООО «Роспромснаб» по договору поставки ТМЦ №6/12-1 М от 29.12.2006, по договору на работу строительной техники №72 от 02.07.2009, по договору на работу строительной техники №10 от 30.04.2010, по договору поставки теплоэнергии №66/1 от 01.06.2009, по договору хранения №112 от 26.02.2010, по договору на использование ж/д тупика №131 от 04.05.2010 на общую сумму 31218752,43 руб.; по договору цессии №106 от 09.12.2009 в сумме 1827439,73 руб.; по договору цессии №99 от 16.11.2009 в сумме 1482131,40 руб.; по договору цессии №90 от 01.11.2010 в сумме 419403,65 руб., всего на общую сумму 34947727,21 руб.

       Согласно пункту 2.2 соглашения ООО «Роспромснаб» имеет задолженность перед МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой» по соглашению об отступном от 31.12.2010 к договору товарного кредита №71/2 от 01.07.2009 в сумме 11383984,16 руб.; по соглашению об отступном от 01.04.2010 к договору о предоставлении товарного кредита №71/3 от 01.07.2009 в сумме       28382765,00 руб.

       В соответствии с пунктом 2.3 соглашения денежные требования ООО «Роспромснаб» к МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой», указанные в пункте 2.1 соглашения о зачете прекращаются полностью зачетом встречных денежных требований МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой», указанных в пункте 2.2 данного соглашения о зачете.

       Согласно пункту 2.4 соглашения требования МУП г.Ижевска «Трест Дормостстрой» к ООО «Роспромснаб» указанные в пункте 2.2 соглашения по договору о предоставлении товарного кредита №71/2 от 01.07.09 прекращаются полностью, а по договору о предоставлении товарного кредита №71/3 от 01.07.09- частично в сумме 23564743,05 руб.

       Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 07.09. 2011 в отношении ООО «Роспромснаб» введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Лихачев А.В.

       Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 13.02. 2012 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён Лихачев А.В.

Объявление об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» 17.03. 2012.

Конкурсный управляющий должника Лихачев А.В., полагая, что сторонами погашены обязательства не являющиеся однородными, отсутствует условие для проведения зачета, а именно не наступили сроки исполнения (по договорам товарного кредита срок исполнения определён